Договоры торгового права

Это главный инструмент торгового оборота.

Что такое договор?

• Ст 420 ГК. Это соглашение. Таково нормативное определение

• Доктринальное определение по Брагинскому. Есть договоры 1) правоотношения 2) юр факты 3) письменные документы

Долгое время Российское ГП не проводило различие двух или многосторонней сделки и договора. С недавнего времени в законе появилось хоть слабое но разграничение

• П 2 ст 420 – к договору применяются правила о сделках если законом не установлено иное

• П 1 ст 431.1

В коммерческом праве под договором понимается соглашение об установлении, изменении, прекращении правоотношений. В коммерческом праве это именно средство формирования структурных и инфраструктурных связей. Конкретная штука

По ГП сделка – это действие, но не соглашение

Сделкам в кп придаётся самостоятельное инструментальное значение: они используются в комплексе с договорами. Это эффективно

Такие комплексы договоров и сделок порождают составные обязательства. Так например обязательства по договору банковского счёта носят составной характер: помимо обязательств банка и клиента включают обязательства исполняющего банка

Вернёмся к торговым договорам. Договоры как инструменты товарного рынка не существуют сами по себе. Они создаются руками субъектов товарного рынка. Закон только обеспечивает их нормативными моделями (скелетами)

Договору как инструменту товарного рынка присущи следующие функции, не свойственные сделке:

• Главная функция договора- это инструмент или средство для согласования и соединения противоречивых экономических интересов сторон. Путём такого согласования и изменения удаётся сформировать структурные и инфраструктурные

• Договоры обеспечивают получение не любого, а определённого экономического и правового результата согласованных действий субъектов. Сделки такими функциями не обладают

Цель - средство (договор) – результат

Для реализации заложенных в договор возможностей требуется сформировать такой правовой режим торгового оборота, который обеспечивал бы реальную возможность соединения изначально противоречивых интересов. Это делается через диспозитивный характер норм о договорах

Базовые императивные нормы кп: действовать в соответствии с требованиями добросовестности и честной деловой практики (п 1 принципов международных коммерческих договоров, в принципах европейского

Раньше нормы о договорах по общему правилу считались императивными. Диспозитивными считались только те где есть прямое указание на возможность предусмотреть иное договором. Жёсткий правовой режим договоров сковывал российский бизнес, особенно добросовестных его участников

Дальше практика вас и вс несколько расширила перечень дисп норм

2014 пленум -> абсолютно императивные, абсолютно диспозитивные нормы + телеологическое толкование остальных. Ура 😍 но это главным образом о предпринимательских договорах (о чем сказано в пленуме). Сейчас ведь тенденция дифференциации предпринимательских и не предпринимательских договоров

Пленумы ВАС сохраняют свою силу до тех пор пока ВС не примет по этим вопросам новые пленумы

Классификация договоров торгового оборота основана на Функциональном критерии (а в ГП много своих классификаций)

С точки зрения функции, который выполняет договор торгового оборота выделяют 4 вида торговых договоров:

• Реализационные договоры

• Посреднические

• Обслуживающие (содействующие торговле)

• Организационные

А) реализационные

Договоры, которые опосредуют реализационный операции (направленные на передачу права собственности на товар)

Реализация – передача права собственности на товар на возмездной основе или обмен товарами (это из налогового законодательства; иногда и безвозмездные операции попадают под понятие реализации)

Назначение: формирование основных структурных связей на товарном рынке; каналов товародвижения

Перечень реализационных договоров открытый:

1. В неорганизованном секторе

• Договор оптовой кп

• Мены

• Контрактации сельхоз продукции

• Договор вещевого займа и товарного кредита – учебник их относит сюда; Цветков против потому что реалищационные доходы приносят доход от реализации товаров, а договор вещевого займа и товарного кредитора приносит не доход от реализации, а товарный доход. Цветков их относит к договорам обслуживающим торговлю

2. В секторе публичных закупок

• Гос/Мун контракт на поставку товаров для гос/Мун нужд

• Договоры на поставку товаров для гос/Мун нужд, заключаемые во исполнение гос/Мун контрактов

3. Организованный сектор

• Товарные деривативы, предполагающие реальную поставку товара (то есть только поставочные деривативы; а расчётные деривативы – обслуживают торговлю). Напоминает: перечень производных финансовых инструментов в указании цб 16.02.2015 года «о производных фин инструментах»

• Поставочный фьючерс. Договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон переодически уплачивать сумму в зависимости от изменения цены базисного актива. И для одной из сторон предусмотрена обязанность передать товар другой стороне или третьему лицу. Главное; порождает обязанность передачи товара в собственность

• Поставочный форвард. Предусматривает обязанность передать товар в собственность другой стороне не ранее 3 дня после дня заключения договора + обязанность другой стороны принять и оплатить товар

• Постановочный своп (кроме репо). Обязанность одной стороны передать товар в собственность другой стороне + обязанность другой стороны принять и оплатить

• Поставочный опцион: обязанность после предъявления требования другой стороны купить или продать товар на условиях, определённых при заключении этого договора

По ГК опцион рассчитан на неорганизованный сектор, а здесь поставочный опцион – для организованного сектора. Отличия: по ГК сам опцион – безотзывная оферта (уполномоченная сторона вправе акцептовать оферту в любой срок). А в кп поставочный опцион не является безотзывной офертой: уполномоченная сторона направляет требование (похоже на предварительный договор)

Б) посреднические договоры

Обслуживают операции по продвижению товара

Используются для формирования вспомогательных структурных связей на товарном рынке

Перечень

1. Неорганизованный сектор

• Договор коммерческого агентирования

• Договор консигнации

• Договор комиссии

• Договор поручения

• Дистрибьюторский договор

• Дилерский договор

• Договор франшизы (сбытовой франчайзинг)

2. Сектор публичных закупок

• Договор со специализированной организацией по сорок четвёртому зокону (предмет договора: выполнение отдельных функций поставщика специализированной организацией. Эта организация выполняет все от имени и заказчика, права и обязанности возникают у заказчика

3. Организованный сектор

• Договор о брокерском обслуживании (предмет: брокер заключает договоры от имени и в интересах клиента; базисный актив – товар)

В) договоры содействующие торговле

Опосредуют обслуживающие торговлю операции по оказанию услуг и выполнению работ

Для формирования инфраструктурных связей

Перечень

1. Неорг сектор

• Перевозка

• Хранение

• Проведение маркетинговых исследований

• Договоры в сфере кредитования и расчётов

• Созданий и распространение рекламы

• Страхование товара или коммерческих рисков

• Договоры в сфере обращения инфы

• Расчётные деривативы

2. Сектор публичных закупок

• Договор о проведении экспертизы поставленного товара и другие виды экспертиз по 44 закону

• Договоры, применяемые в неорг секторе

3. Орг сектор

• Договор об оказании услуг по проведению организованных торгов

• Договор организатора торгов с участником торгов маркет-мейкером (предмет – поддержание маркет-Мекером цен, спроса, предложения или объёма торгов)

• Договор об оказании клиринговых услуг

• Договоры используемые в неорг секторе

Г) организационные договоры

Это неимущественные договоры – для формирования вспомогательных структурных и инфраструктурных связей. Они не опосредуют операции, связанные с имущественным оборотном

Это действия исключительно

Договоры:

• Договор об организации перевозок

• Договор об организации безналичных расчётов

• Рамочный договор

• Договор о взаимосвязанной деятельности по снабжению и сбыту товаров

• Договор о межрегиональных поставках товаров

• Договор об организации производства товаров

Структура договорных связей

Чтобы торговые договоры давали максимальный эффект договоры должны носить не изолированный, а системный характер

Структура договорных связей – совокупность договоров; внутреннее устройство системы договоров, опосредующих операции товародвижения, характеризующее взаимоотношение, взаиморасположение, взаимозависимость договорных связей, опосредующих реализационные, посреднические, обслуживающие торговлю и организационные операции

Договорные системы:

• Система смежных договоров – в которой есть одна или более общая сторона.

Например – агентский договор и договор поставки. Производитель товара заключает агентский договор с агентом, агент заключает для принципала договор поставки. Также пример: договор поставки и договор перевозки

Очень важно взаимно увязать условия смежных договоров

• Замкнутая система – замкнутая цепочка договоров. Например внутри группы компаний

• Связанная система – общего участника есть, но связь между сторонами есть (аффилированность или иным образом)

Договорные связи

• Имеющие отношение к торговой деятельности и не имеющие. Договор поставки между компаниями А и В имеет отношение к торговле; компания А заключает ещё договор с С на приобретение доли в уставном капитале общества С (это уже не имеет отношения к торговле)

• Основные и вспомогательные. Основные – опосредуют основные операции (реанимационные и посреднические операции). Вспомогательные – способствуют совершению основных операции, это договоры обслуживающие торговлю.

• Прямые и с участием промежуточных организаций. С участием промежуточных – более затратные и более рискованные; но иногда удобнее чем прямые

Применительно к договором с участием промежуточных организаций:

Транзитная отгрузка: товар В купил у А и продаёт дальше. Независимо от количества договоров товар отгружается конечному покупателю. Налоговая часто считает договор с посредником в таком случае фиктивным. Но с точке зрения закона эта форма отгрузки правомерная. Просто больше проблем

Складская отгрузка: товар сначала передаётся посреднику, а потом от посредника к конечному покупателю

• Самостоятельные и с предъявлением субподрядчиков

Инструменты оптимизации договорных связей

1. Предварительный договор – неимущественный, который предполагает заключение в будущем одного или нескольких имущественных договоров. Особенность: у обеих сторон договора возникает обязанность по заключения основных договоров.

Раньше надо было в предварительный включать все существенные условия договора основного; а сейчас – только условие о предмете и те существенные условия, которые мы можем согласовать на этапе заключения предварительного договора

Ну часто и невозможно согласовать сразу все существенные условия + зачем тогда предварительный

Но теперь риск: если потом мы не сможем согласовать оставшиеся существенные условия, то суд может своим решением установить такие условия которые нас не устраивают

2. Рамочный договор – нормативная модель в ст 429.1 ГК не очень удачная и даёт возможность называть рамочными разные конструкции.

Классическая модель рамочного договора: рамочный по аналогии с предварительным предполагает заключение в будущем одного или нескольких имущественных договоров; но в отличие от предварительного рамочный не предполагает обязанности заключать в последующем основные имущественные договоры – по рамочному это право. Сторону которая отказывается от последующих договоров нельзя в судебном порядке понудить.

Ещё одна черта: рамочный содержит общие условия, которые становятся частью в последствии заключаемых имущественных договоров; но эти общие условия могу быть изменены в конкретном договоре

Юр значение общие условия приобретают только после заключения основных договоров - это подтверждено инф письмо вас

В основных договорах должна прослеживаться связь с рамочным + можно в рамочном детализировать механизм заключения основных договоров (например что молчание является акцептом)

! Наряду с классической моделью на практике применяются ещё две модели, тоже называемые в обиходе рамочными.

- стороны заключают рамочный договор поставки, но дальше основные договоры не заключаются; а оставляются в нем открытые условия, которые согласовываются позже (например условие об ассортименте будут согласованы потом путём составления спецификаций). Тогда такой «рамочный» договор является имущественным. И такой договор считается заключённым после согласования открытых условий (которые изначально не согласованы)

- стороны заключают рамочный договор поставки и согласовывают в нем существенные условия в общем виде, но предусматривают порядок корректировки условий. Такой договор заключён не сразу, а с момента уточнения условий

Короче все три конструкции вписываются в 429.1 ГК

3. Опцион на заключение договора – право на заключение договора, ст 429.2 ГК. Опцион – соглашение. По аналогии с предварительным и рамочным это тоже организационный неимущественный договор. Особенность опцион: у одной стороны возникает обязанность заключать основные обязанности, а другая сторона приобретает право заключать или не заключать эти договоры. Это право по общему правилу приобретается на возмездной основе (опционная плата; кстати поэтому иногда опцион называют договором смешанным – в части опционный платы имущественный и в остальной части неимущественный). Для заключения договора акцепт обязанной стороны нужен

Применительно к опциону: все существенные условия будущих договоров должны быть согласованы

Опцион – не безотзывная оферта, а требований о заклбчения договора. Если обязанная сторона уклоняется – идём в суд с иском о понуждении к заключение

Лайфхак: заказчик кроме договора подряда заключает опцион на покупку 90% акций подрядчика. Если подрядчик плохо работает, заказчик реализует своё право на покупку доли в уставном капитале подрядчика

Все бы хорошо, но в жены акционера подрядчике при заключении опцион согласие не спросили и сделка недействительна.

4. Опционный договор – это уже имущественный, ст 429.3

5. Договор с исполнением по требованию (абонентский) – 429.4; конструкция универсальная: для реализации, посредничества и содействующих торговле операций. Абонентский договор имущественный. Абонент имеет права требовать исполнения договора в указанном им количестве

6. Договор в пользу третьего лица – ст 430

7. Договор с отменителными или отлагательными условиями. Изменилась практика сейчас: до 2015 суды считали договоры с условиями, в которых возникновений или прекращение договоров ставилось в зависимость от событий, зависящих от воли сторон. А пленум ВС 25 разрешил

8. Долгосрочные договоры. Обычно содержат адаптационные условия, которые устанавливают механизмы корректировки условий договора в зависимости от изменений внешних условий. Например если курс доллара превысит 80 рублей, цена договор пересматривается по такой-то формуле:

24 октября