Реализационные договоры

Опосредуют реализационные операции, направленные на передачу права собственности на товар. Получение дохода/прибыли. Назначение - используются для формирования основных структурных связей на товарном рынке - каналов товародвижения (каналов продвижения товаров от производителя к конечному покупателю).

Виды:

1. Неорганизованный сектор:

• Договор оптовой к-пр (типовой контракт мжд купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи (Публикация МТП номер 556) - предназначен для разовых реализационных операций, а не для долгосрочных договоров поставки)

• Нет определения нормативного, есть только обычной купли-продажи (ст.454). Определение - договор, в соответствии с которым одна сторона(продавец), обязуется передать другой стороне (покупателю) оптовую партию товара, предназначенного для конечной розничной продажи, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определённую денежную сумму (цену).

• Назначение: оптовые реализационные операции потребительских товаров, т.е. предназначенных для розничной продажи. Отличие от договора поставки - предмет и есть дополнительные требования (учитывать специальные требования закона о защите прав потребителей, технический регламент и тд).

• Сфера применения: неорганизованный и организованный

• Способ и порядок заключения: аналогичны договору поставки

• Форма договора: аналогично договору поставки

• Договор поставки (плод советской юр мысли)

• Нормативное определение в ст.506 ГК.

• Назначение: долгосрочные реализационные операции, но на практике применяется и для осуществления разовых реализационных операций, в том числе в секторе публичных закупок.

• Сфера применения: все три сектора

• Способы и порядок заключения: различаются в зависимости от сектора, вида товара, субъектов договора

• Форма договора: различаются в зависимости от сектора (только офера-акцепт в публичных закупках; совершение фактических действий - неорганизованный)

• Договор мены (бартерный договор, договор толлинга)

• Ст.567 ГК ; принципы европейского частного права ст.1:103

• Назначение: оптовые реализационные операции товаров

• Сфера применения: неорганизованный сектор

• Способ и порядок заключения: аналогичный договору поставки

• Форма: аналогичная договору поставки

• Договор контрактации с/х продукции

• Ст.536 производитель с/х продукции обязуется передать выращенную (произведённую) им с/х продукцию заготовителю - лицу, осущ закупки для переработки или продажи.

• Назначение: оптовые реализационные операции товаров

• Сфера применения: неорганизованный

• Способ и порядок заключения: аналогичны договору поставки

• Форма договора: аналогично договору поставки (далее - ДП)

• Договоры вещевого займа и товарного кредита (предмет договора - передача в собственность вещей, опр родовыми признаками. Спорный вопрос: формально да, но по сути - нет, так как операции приносят доход не от реализации товара, а процентный доход)

• Ст.807 вещевой займ. Презумпция беспроцентного характера.

• Назначение: оптимизация процессов производства товаров и товародвижения

• Сфера применения: неорганизованный

• Способ и порядок заключения: заключение момента передачи оптовой партии товара (т.е. реальный)

• Форма договора: ст.808 (письменная форма)

• договор товарного кредита (ст.822 с учётом ст.819) презумпция процентного характера.

• Назначение: оптимизация процессов производства и товародвижения

• Сфера применения: неорганизованный

• Способ и порядок заключения: договор консенсуальный, считается заключённым в момент получения акцепта оферты (п.1 ст.433)

• Форма договора: ст.820 письменный, если нет - ничтожность договора.

80. Публичные закупки:

• Гос или мун контракт на поставку товара для гос или мун нужд

• Договор поставки товара для гос и мун нужд, заключаемый на основании гос контрактов

81. Организованный

• Товарные деривативы (базисный актив - товар), предполагающие реальную поставку товара: поставочный фьючерс, поставочный форвард, поставочный своп, поставочный опцион. Все определения по УКАЗАНИЮ ЦБ 2015 О ВИДАХ ПФИ.

Выработка условий реализационных договоров.

Предписываемые (обязательные) условия

1. О предмете (содержание этих условий частично предопределено - какие именно действия должны быть совершены; в остальном по общему правилу - нет). Набор действий (определяется нормативной моделью)! + условия-описание товара.

15. Договор должен предусматривать действия по передаче товара в собственность; его принятию; оплате

16. Общее правило - допустимо заключать договор как на наличный товар, так и товар, который будет создан или приобретён в будущем

17. Необходимо чётко и правильно описывать товар (объект, по поводу которого заключается договор). 1 - наименование товара (ориентиры: Общероссийский классификатор продукции по видам экономической д-сти (ОКПД2) утв Приказом Росстандарта от 30.09.2014; Единая товарная номенклатура ВЭД ЕВРАЗЭС утв Решением ЕВРАЗЭС от 16.07.2012). 2 - количество товара (в единицах измерения (штуки, тонны, кг и тд); в денежном выражении (на общую сумму 1 млн например); способ (порядок) определения количества. Валюта платежа - по валютному законодательству, общее правило - рубли, валюта цены - можно в долларах.

Крайне важна ясность и определенность условия о количестве, иначе риск толкования условия как неясного или признания договора незаключенным!

2. О сроке (практика)

Подразумеваемые условия

1. определяемые диспозитивными нормами договорного права

2. ИНКОТЕРМС 2010 Правила по использованию нац и мжд торговых терминов

Указывают, какая из сторон договора должна осуществить необходимые для перевозки и страхования действия, когда продавец передаёт товар покупателю, какие расходы несёт каждая сторона.

Постановление правления ТПП РФ от 28.06.2912 номер 54-5 'О свидетельствовании торгового обычая (обычай делового оборота), принятого в РФ'

Воспринимаемые условия

1. инструкции Госарбитража СССР:

- О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству (1965)

- О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству (1966)

2) Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров (2012)

3) Примерные (типовые) условия реализационных договоров

Инициативные условия

1. о форме, размере и иных характеристиках товара

82. Об ассортименте (соотношение товаров по видам, моделям, цветам, или иным признакам)

83. О целях приобретения (использования) товара - для минимизации рисков, связанных с качеством товара. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать товар пригодный для использования в соответствии с этими целями.

84. Об идентификации товара для целей договора - для решения вопроса о готовности товара к передаче и переходе риска гибели на покупателя (ст.458,459)

Идентификация - путём маркировки, отгрузочных документов, извещения покупателю и иным образом.

5) о качестве (совокупность характеристик товара, относящихся к способности удовлетворять установленные или предполагаемые потребности. Требования: добровольные и обязательные) и безопасности (состояние обоснованной уверенности в том, что товар при обычных условиях его использования не является вредным и не представляет опасности для здоровья граждан, окр среды.. (например, ФЗ О качестве и безопасности пищевых продуктов номер 29). Требования к безопасности в основном обязательные) товара

Добровольные требования к качеству - если иное не предусмотрено договором, поставщик обязан передать товар, имеющий разумное качество, не ниже среднего (УНИДРУА). Поставщик обязан передать товар пригодный для целей использования, минимальный уровень качества (РФ). Устанавливаются:

3. Стандартами (документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики товара, процессов проектирования, производства, монатажа и тд). Виды стандартов: 1) национальные; 2) предварительный национальный стандарт - стандарт, чей срок действия ограничен; 3) стандарт организации.

4. Условия договоров

Обязательные - если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству товара, то продавец обязан предать товар, соотв этим или повышенным требованиям по соглашению с покупателем (п.4 ст.469)

Требования к безопасности товара - общий подход - передаваемый товар должен соответствовать обязательным требованиям, предъявляемым к товарам законом или в установленном законом порядке.

Для минимизации рисков необходимо тщательно вырабатывать условия договора о качестве и безопасности товара с учётом обязательных нормативных требований.

Нормативные ориентиры для выработки условий о качестве и безопасности товара (обязательные требования):

1. ФЗ о техническом регулировании от 27.12.2002 номер 184 - обязательные требования устанавливаются в технических регламентах

85. Технические регламенты: 1. Национальные (могут устанавливаться ФЗ, указом Президента, постановлением Правительства или НА уполномоченного фед органа по техническому регулированию), 2. Наднациональные (принятые в рамках таможенного союза и ЕАЭС). Принятие национальных ТРАДИЦИЙ и ТР Таможенного союза ПРЕКРАЩЕНО. Право принятия их только у ЕАЭС. Но уже принятые ТР продолжают действовать.

Правила применения ТР:

1. со дня вступления в силу ТР ЕАЭС обязательные требования, установленные нац ТР и ТР Таможенного союза, не подлежат применению

86. При наличии действующего ТР Таможенного союза (нет ТР ЕАЭС) подлежат применению его требования, национальные ТР не применяются

87. При отсутствии ТР ЕАЭС и ТР Таможенного союза примеряются обязательные требования, установленные национальными ТР.

88. В случае отсутствия ТР (или не вступил в силу) подлежат применению обязательные требования, содержащиеся в принятых и вступивших в силу до 1 июля 2003 нац НА фед органов, а именно ГОСТы + санитарные и ветеринарные правила и нормы при условии, что они были размещены соответствующими фед органами в информационной системе общего пользования в электронной форме с указанием подлежащих обязательному исполнению структурных единиц (разделов и пунктов) этих актов. Неопубликованные - применяются на добровольной основе.

При выработке условий договора о качестве и безопасности товара следует:

• Правильно указывать ТР или иной НА, обязательным требованиям которого должен соответствовать товар

• В случае отсутствия обязательных требований: правильно указывать стандарт, которому должны соответствовать характеристики товара и требования к упаковке, маркировке; (при отсутствии стандарта) самостоятельно описывать характеристики товара, требования к упаковке, маркировке и тд

Подтверждение соответствия качества и безопасности товара обязательным и добровольным требованиям:

1. При наличии обязательных требований - обязательное подтверждение соответствия изготовителем в установленной ТР форме: обязательная сертификация или принятие декларации о соответствии

89. При отсутствии ТР - руководствоваться постановлением Правительства от 01.12.2009 номер 982 Об утверждении единого перечня продукции.. Документы о соответствии: сертификат соответствия, декларация о соответствии.

90. При отсутствии обязательных требованиям - добровольное подтверждение соответствия стандартам, условиям договора в форме: добровольной сертификации. Документ: сертификат соответствия.

При выработке условия договора о подтверждении соответствия товара:

1. Следует правильно опр форму подтверждения соответствия

91. Следует правильно указывать документ подтверждающий соответствие товара обязательным или добровольным требованиям по качеству и безопасности

6) (это продолжение ИНИЦИАТИВНЫХ УСЛОВИЙ после условия о качестве и безопасности товара) При выработке условий о качестве следует учитывать правила о сроке годности товара - срок по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.

7) О потребительской упаковке и маркировке

8) О товарораспорядительных документах

Логистика

9) О порядке передачи (поставки) товара

10) О транспортной упаковке и маркировке

11) О сроках передачи (поставки) товара

Срок поставки может определяться: датами отгрузки конкретных партий товара; датой начала отгрузки партий товара; жатой доставки партий товара; указанием периода, в котором дб поставлен товар; иным способом. Допускается условие об исчислении начального момента периода поставки с момента исполнения обязанности покупателем или наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором (ст.314 и Инф письмо президиума ВАС от 25.02.2014