ДОКЛАД

В общегражданском быту участвуют такие лица и организации, которые субъектами права не признаются – например, семья. Госдума или Федеральное собрание – они субъектами права не являются, однако имущество имеют, они получают это не сами, а с помощью хозяйственных управлений (являющихся бюджетными учреждениями). Участники оборота есть, а субъектов права может и не быть. Перед нами не просто общегражданский быт, перед нами торговый оборот.

Само торговое право и очень многие понятия (именно понятия, а не термины – термины это слова, понятия – явления), связанные с торговым правом – это понятия не абсолютные, а функциональные, относительные. Субъекты торгового права – тоже понятие функциональное. Когда материальные блага становятся товаром – когда они уже отчуждены от производителя, но еще не ушли в розничную торговлю или потребителю – тогда они перестанут быть товарами.

Иметь право заниматься торговлей и реально ей заниматься – это не одно и то же. Пока у вас просто написано, что вы имеете право заниматься торговой деятельностью, но реально ей не занимаетесь – вы не субъект торгового права (но субъект гражданского); когда уже начинаете заниматься торговлей – становитесь субъектом торгового права (функциональное понятие).

Имеют возможность заниматься торговой деятельностью все субъекты гражданского права. Возможность заниматься торговой деятельностью президентским указом (еще до 1995 года) была признана элементом общей гражданской правоспособности. А уже затем Гражданским Кодексом в 1995-м году.

Указ Президента РФ от 29.01.1992 N 65 (ред. от 16.05.1997) "О свободе торговли"

Пока мы не занимаетесь торговлей, торговое (коммерческое) право вам не нужно. Такой смысл есть тогда, когда вы занимаетесь торговым правом как коммерцией, причем желательно, чтобы вы занимались торговлей не как одной из видов деятельности – а как минимум преимущественно перед другими видами деятельности – тогда вы субъект торговой деятельности. В этом проявляется функциональность понятия.

КОГО ВЫДЕЛЯЮТ?

Сами торговцы, коммерсанты, купцы – занимаются торговлей в строгом смысле слова: занимаются продвижением товаров от своего имени, на свой счет, на риск, под свою ответственность, на свой страх. Коммерсанты – лица, принимающие на себя риски.

Маленькая стоимость активов при больших оборотах – это признак коммерческого предприятия, это настоящие торговые предприятия. Практика не отрицает возможности, чтобы лицо занималось одновременно и торговлей, и чем-нибудь другим, но лучше как считает Белов – чтобы преимущественно торговлей, вот тогда это профессионал

Если я торгую от своего имени и на свой счет – я очень часто совмещаю эту деятельность по нашей практике с чем-то еще другим: производством, чаще всего. Но если я посредник ­– то на практике я занимаюсь только посредничеством и ничем другим. Это не есть требование закона (хотя для некоторых посредников есть такие требования: брокеры, дилеры; страховые посредники занимаются только этим и ничем другим именно в силу прямого требования закона). Это фактическая особенность, но есть ли юридическая особенность? Если я классический торговый посредник, который занимается только этой сферой деятельности – это значит, что я профессионал. Торговый посредник нанимается не тогда, когда нужно просто продать товар в другом городе по доверенности – тогда это будет общегражданский посредник: у него будет написано в доверенности четко, что он должен сделать, а чего делать не должен. К торговому же посреднику я обращаюсь не просто как к помощнику, а как к наставнику – помоги мне распродать партии таких товаров на раз; не говори мне в чем секрет – просто распродай партию моего товара. Теперь уже я не могу ему указывать, что делать, а он будет мне указывать что делать, чтобы эта партия распродалась – ЗНАЧИТЕЛЬНАЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ ТОРГОВОГО ПОСРЕДНИКА – это ЧЕРТА торгового посредничества.

ЭТО ВСЕ СУБЪЕКТЫ ТОРГОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

НО ВРЯД ЛИ МЫ МОЖЕМ НАЗВАТЬ ИХ СУБЪЕКТАМИ ТОРГОВОГО ПРАВА (Т.Е. ОБЛАДАЮЩИМИ ОСОБОЙ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬЮ). Есть ли у них СПЕЦИАЛЬНО-ЮРИДИЧЕСКИЕ ЧЕРТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА?

________

ПО НОРМАМ ГК – СПЕЦИФИКИ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ МЕЖДУ НИМИ НЕТ

МОЖЕТ ДЕЛО В МАСШТАБЕ?

(ЭТО ВООБЩЕ ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО, К ЧАСТНЫМ ОТНОШЕНИЯМ И ЧАСТНОЙ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ НЕ ИМЕЕТ ОТНОШЕНИЯ)

В позитивном праве нет подтверждения

_____

СТАНОВИТЬСЯ СОБСТВЕННИКОМ ДЛЯ НЕГО НЕ ПРОСТО БЕСПОЛЕЗНО, НО И ВРЕДНО В СВЯЗИ С ТАК СКАЖЕМ ТРАНСАКЦИОННЫМИ ИЗДЕРЖКАМИ

_____

Три компонента для того, чтобы быть торговым посредником:

1) способность к тому, чтобы приобретать и распоряжаться чужими товарами. Я производитель, физически товары никому не отчуждал. Посредник, опираясь на тот договор, который он заключил с производителем, продает товары, которые ему не принадлежат, другому посреднику. Та ситуация, которая имеет место в торговом обороте, в ГК вообще не описывается. По договору передается как бы возможность распорядиться чужим правом собственности – посредники передают друг другу эту возможность распоряжения чужим товаром

2) способность к установлению обязательственных отношений между третьими лицами. В гражданских правоотношениях такой способности по общему правилу нет

3) самое неприятное (инстинктивно). Неспособность к собственному участию к обязательствам по реализации товаров. Я посредник, больше никто – не ждите от меня не исполнения, не принятия исполнения в натуре. Это очень важный момент, потому что мы отрицаем ответственность продавца за недостатки товара – он ведь даже не видел этого товара, даже в руках его не держал.