Текст к докладу

ВВЕДЕНИЕ

Предписываемые:

1. предмет. Можно как на наличные товар, можно на товар в будущем. ст. 422 ГК;

2. товар – наименование и кол-во – правильно и точно указывать.

Единая тов номенклатура внешнеэкон деят-ти Тамож союза (Решение Совета Евраз экон комиссии 16 июля 12 г)

Если только РФ – Общерос классификатор продукции по видам экон деят-ти Приказ Ростехрег-я от 22 нояб 2007 г. № 329-СТ

Общерос классификатор продукции Госстандрта от 30 дек 93 года № 301

Кол-во – единицы, штуки, ден выражение, порядок или способ опред-я кол-ва, возможно минимум или максимум пределов отклонения; лучше писать способы корректировки данных положений. Исп иногда около и приблизительно. Разица не должна превышать +- 10 %

3. сроки поставки – опред датой или указанием периода, в кот должен быть поставлен товар. ПЕДП ст. 7.102 - сравнить со ст. 314 ГК

Подразумеваемые условия:

1. ИНКОТЕРМС-2010 (с 1 янв 2011 года прим) – решение Президиума ТПП 2001 – ИНКОТЕРМС – обычай делового оборота на территории РФ. Соотвтермины могут исп и во внутр торговле.

Все термины на 2 группы: 1) не имеет значение способ транспортировки и кол-во участников трансп цепочки 2) применимые только к морским перевозкам или перевозкам внутр водным транспортом. Решаются вопросы распределения рисков, переход права собственности

Воспринимаемые условия:

1. инструкции П-6 и П-7, утв. Госарбитражем СССР – по приёмке по кол-ву и качеству. Но устарели сильно, поэтому на их основе выраб новые условия. Это необяз правило. Часто стороны предусм и иные мех-змы.

Инициативные условия:

1. о форме, размерах и иных хар-ках товара – усл-я об ассортименте (ассортиментая матрица)

2. о целях использования товара

3. о полном соответствии товара договору – заверение продавца + что товар свободен от любых прав и требованиях третьих лиц

4. об идентификации товара – путём маркировки, отгруз док-тов, извещения или каким-то иным способом.

5. усл-я о качестве и безопасности товара.

Кач-во – совок его хар-к, относ к спос-ти товара удовлетворять установленные или предполагаемые потребности покупателя. Если иное не предусм дог-ром, то разумное кач-во не ниже ср. уровня. Но могут устан и треб-я ниже (напр., истёк срок годности – корм для сколта в с\х). В ГК – качество сооотв дог-ре или пригодный для целей, для кот товар такого рода обычно используется.

Как выраб такие условия? Влияние публ-прав отраслей на КП. Норм ориентиры – сложная система норм рег-я качества и безопасности товаров, кот устан обяз треб-я к качеству и безопасности товаров (нормативные треб-я).

1. ФЗ № 184-ФЗ от 2002 «О технич регулировании» - установлено, что обяз треб-я устан в техрегламентах ст. 2

2. Сами технич регламенты: национальные – прин ФЗ, Указом През-та, Постан-ем Правит-ва, НПА уполномоч ФОИВ по технич регулированию (Ростехрег-е); наднациональные – в рамках Тамож Союза и Евразэс – прин м/ун дог-ром и подлежат ратификации гос-вами-участниками договора и после ратификации явл обязат для гос-в-сторон (Россия, Беларусь, Казахстан). Каждая из сторон вводит в действие такой технич регламент в соотв-ии с нац зак-вом страны. Техрегламенты Тамож союза – в отн-ии товаров, в отн-ии кот не прин техрегламентов евразэс – Совет Евразийской экон комиссии. Не подлежат ратификации. Имеют прямое действие на территории Тамож союза – напр., Техрегламент об упаковке.

З-н о техрег-ии: до вступленияв силу техрегламентов в отн-ии отд видов продукции Правит-вом могут вводиться обяз треб-я, сод в технич регламентах гос-в – участников Тамож союза.

Правила: со дня вступления в силу техрегламента Тамож Союза на территориях сторон нац обяз треб-я, устан нац тех регламентами и Правит-вом, не применяются!

Техрагламент евразэс – в отн-ии товара, на кот принят регламент Тамож Союза – действия техрегламента Тамож Союза или его части прекращается с даты вступления в силу регламента евразэс – п. 3 ст. 5, абз. 2 п. 1 ст. 4 соглашенияо единых принципах и правилах техрег-я в Беларуси, Казахстане и РФ от 18 нояб 2010.

Для продукции, в отн-ии кот отсутствуют Техрегламенты, прим ранее принятые нормативные акты (до 1.07.07). п. 1 ст. 46 З-на о техрег-ии.(ГОСТы, сан и др правила) при условии, что они размещены соотв ФОИВ в интернете в эл форме с указанием подлежащих обяз исполнению структурных единиц (разделов и пунктов). Если не размешены, то можно ссылаться на добров основе.

До дня вступления в силу техрегламентов могут вводиться обяз треб-я, сод в док-тах ЕС – п. 6.2 ст. 46 З-на о тех рег-ии

Добров треб-я к качеству:

Стандарты качества!

М/ун стандарты

Нац стандарты – могут разраб любые субъекты, утверждаются Фед службой по тех рег-ию

Стандарты орг-ий

Как подтвердить соответствие товара этим треб-ям? Сертификация!

1. перечень товаров устан Постан-ем Правит-ва № 72 от 10 фев 2004 – уполномоч орган – сертификат соответствия по итогам

2. по перечню товаров, кот утв постан-ем 766 от 7.07.99 – подача декларации о соответствии в орган по сертификации

Добров сертификация – осущ орган по сертификации на основании дог-ра с заявителем. ПО итогам – сертификат соответствия. Право на применение знака соответствия. Товары, сертифицированные на соотв-е нац стандарту – знак соответствия нац стандарту. Вид знака определяется самой системой сертификации.

Остальные случаи – знак обращения на рынке, изображение знака устан Правит-вом.

6. О тов маркировке. Треб-я могут вытек

7. О переходе права собственности на товар

8. О товаросопроводительных документах

9. Условия, связ с логистикой тов операций

О сроках, порядке отгрузки или доставки товара; о трансп упаковке и маркировке – её цель – обеспечить сохранность товара в пути, установить взаимосвязи м/у грузами и товаросопроводит док-тами, идентифицировать товар для целей дог-ра – сущ межгос стандарт маркировки грузов;

10. о порядке проверки и приёмки товаров по кол-ву и качеству

11. об оказании услуг покупателем (продавцом), связ с продвижением товара!!! ст. 9 З-на о торговле

Понятие реализации товаров получи­ло закрепление, правда, не в гражданском, а в налоговом законодательстве. В ст. 39 НК реализацией товаров орга­низацией или индивидуальным предпринимателем при­знается передача на возмездной основе права собственнос­ти на товары, в том числе обмен товарами.

ГК при регулировании обязательственных отношений не уделяет внимания особенностям применения договоров в процессе осуществления субъектами торговой деятельнос­ти. Термин «торговые сделки» упоминается в ст. 184 ГК применительно к осуществлению коммерческого предста­вительства. Однако упоминание это носит случайный ха­рактер, поскольку нигде далее оно не раскрывается и не учитывается.

В мировой практике основной вид реализационных договоров - договор продажи товаров. Применяется также система контрактов на поставку товаров для государствен­ных нужд, в ограниченных объемах используются договоры мены (бартера).

Российская хозяйственная практика отличается боль­шим разнообразием. В ней наряду с куплей-продажей ши­роко используются в качестве самостоятельных договоры поставки и контрактации сельскохозяйственной продук­ции. Однако это лишь внешнее видовое богатство, не под­крепленное ни в теории, ни на практике глубоким содержа­тельным разнообразием.

Курс на создание рыночной экономики повлек изменения в законодательном регулировании товарных сделок в Рос­сии. Под влиянием зарубежного права ГК закрепил договор купли-продажи в качестве общевидовой модели реализаци­онных договоров. Так, гл. 30 ГК называется «Купля-прода­жа». Она включает в себя кроме купли-продажи другие основные виды реализационных договоров: поставки, кон­трактации сельскохозяйственной продукции, поставки для государственных нужд и иные. Вместе с тем регулирование реализационных договоров в ГК характеризуется серьез­ными просчетами и несоответствиями.

В гл. 30 ГК выделен § 1 «Общие положения о купле-про­даже». К сожалению, в параграфе об общих положениях не дается оснований для разграничения между видами реали­зационных договоров и не предлагается критериев для вы­бора того или другого договора.

Однако основной недостаток состоит в том, что, урегули­ровав в ГК розничную куплю-продажу, разработчики ко­декса не сумели выделить и отдельно урегулировать опто­вую куплю-продажу. Договор оптовой купли-продажи в нынешнем ГК не нашел себе места, как это было и в ГК РСФСР. В результате один из наиболее значимых догово­ров рыночных отношений — оптовой купли-продажи — на практике регулируется набором норм, содержащихся в раз­ных параграфах ГК и даже в разных нормативных актах. Отсутствие в законе в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает миллионы предпринимателей к заключению договоров поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания.

Для понимания особенностей применения реализацион­ных договоров в торговой сфере необходимо рассмотреть два явления, которые радикальным образом воздействуют на обязательственные отношения в торговле. Это определе­ние сущности оптовой торговли и учет интересов потреби­телей.

В советский период под оптовой торговлей понималась деятельность по перемещению товаров от изготовителей и оптовых посредников в организации розничной торговли. Что касается обеспечения необходимыми ресурсами произ­водственных и иных организаций и учреждений, то оно составляло самостоятельный сектор товарообращения и именовалось материально-техническим снабжением. Для руководства ими в стране существовали две различные сис­темы планового распределения, возглавлявшиеся Минтор­гом СССР и Госснабом СССР.

На Западе подобного разграничения не проводилось ни­когда, и продажа любых товаров, кроме реализуемых граж­данам через розничную торговую сеть, всегда понималась как оптовая торговля.

В связи с ликвидацией в нашей стране системы адми­нистративно-планового распределения ресурсов, а также под воздействием зарубежной практики произошли измене­ния в понимании оптовой торговли. Введенный с 01.01.2000 ГОСТ Р 51303—99 «Торговля. Термины и определения» закрепил определение понятия оптовой торговли. Это тор­говля товарами с последующей перепродажей или профес­сиональным использованием.

Таким образом, оптовой торговлей стало признаваться все товарное обращение, за исключением торговли рознич­ной. Исчезло прежнее разделение материального снабже­ния организаций ресурсами для производственных (хозяй­ственных) нужд и оптовой торговли, обеспечивающей товарами розничную торговую сеть.

Закрепленное стандартом определение выглядит более точным с экономической точки зрения, поскольку для эко­номистов не имеют значения направления движения това­ропотоков. В современной экономической литературе опто­вый товарооборот принято рассматривать как совокупный объем продаж товаров производственными и торговыми организациями, а также посредниками другим организаци­ям для последующей реализации населению или для произ­водственного (хозяйственного) потребления. Однако в социальном отношении такое определение является непри­емлемым, поскольку препятствует решению важных для общества задач.

Между тем при разработке ГОСТ Р 51303—99 не были учтены и масштабные изменения в регулировании продаж товаров населению. Такие изменения произошли на Западе примерно 40 лет назад, а в нашей стране начались лишь с ликвидацией административно-плановой системы управ­ления экономикой. Если за рубежом уже оформилось новое практическое и научное направление по защите прав по­требителей, то у нас эти проблемы пока ещё не осознаны глубоко наукой, в том числе правовой.

Указанные изменения происходят в русле идеологии обеспечения прав граждан и выражаются в усилении законодательной защиты интересов граждан-потребите­лей. Этим целям служит Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», положения § 2 гл. 30 ГК и ряд других федеральных законов. Достаточно, например, сравнить прежний и новый КоАП, в котором почти в пять раз увеличилось количество норм об административной от­ветственности за нарушения прав потребителей.

В результате изменений требований к розничной тор­говле (в ее взаимоотношениях с потребителями) претерпе­вает изменения и деятельность по продвижению товаров от изготовителей и оптовых организаций в розничную торго­вую сеть. Она приобретает существенные и устойчивые от­личия от других секторов товарного обращения. Здесь принцип обеспечения прав и интересов граждан как потре­бителей должен превалировать над принципом свободы до­говора, в силу более общей закономерности превалирова­ния справедливости над свободой.

С учетом изложенных обстоятельств необходимо выде­лить в товарном обращении участок оптовой торговли в специальном значении - для целей обеспечения интересов потребителей. Оптовой торговлей (в специальном значе­нии) предлагается считать деятельность по продвижению товаров на возмездной основе от изготовителей и опто­вых посредников в организации розничной торговли для последующей продажи населению. Выделение оптовой торговли в таком виде имеет принципиальное значение, оно необходимо в интересах всего населения. Целью такой оптовой торговли является содействие полному и своевре­менному поступлению в розничную сеть товаров, необходи­мых населению и отвечающих его запросам.

Товарный кредит

Субъекты коммерческой деятельности могут заключить договор, в соответствии с которым одна сторона обязуется предоставить другой стороне вещи, определяемые родовыми признаками, а другая обязуется возвратить аналогичное количество вещей того же рода и качества в срок, предусмотренный договором. Такого рода договор поименован в ГК РФ как договор товарного кредита, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. Согласно ст. 822 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства, к такому договору применяются правила о кредитном договоре. В силу ст. 819 ГК РФ к кредитным правоотношениям, если иное не предусмотрено нормами ГК РФ о кредитном договоре и не вытекает из существа договора, применяются правила о договоре займа. Таким образом, товарный кредит следует расценивать в качестве особого вида договора займа.

Договор товарного кредита сочетает в себе признаки договора купли-продажи и кредитного договора, поэтому к существенным условиям последнего (предоставление кредита заемщику на оговоренных условиях и его обязанность возвратить полученный кредит и уплатить проценты) добавляются условия о количестве, наименовании товара и т.д. Договор такого типа очень полезен в коммерческой деятельности в силу нескольких причин:

1) право собственности на товар переходит от продавца к покупателю по правилам договора купли-продажи в момент фактической передачи товара покупателю или перевозчику. По этому признаку договор товарного кредита следует относить к отчуждательным договорам;

2) за предоставление отсрочки или рассрочки оплаты товара покупатель, выступающий в роли заемщика, уплачивает продавцу, который является кредитором в заемном правоотношении, проценты, определенные условиями договора;

3) отсрочка или рассрочка оплаты товара, предоставляемая покупателю, позволяет ему при отсутствии или нехватке денежных средств оплачивать стоимость приобретенного товара частями, в том числе и за счет денежных средств, полученных от дальнейшей реализации данного товара;

4) в коммерческой деятельности товарный кредит может использоваться оптовым продавцом в качестве своего рода инвестирования в производственную деятельность производителя товаров, в продаже которых этот оптовый продавец заинтересован. Более того, торговец-кредитор может согласовать с производителем товаров условие о том, что в счет или вместо уплаты процентов заемщик рассчитается с ним равноценным количеством товара. В этом случае договор товарного кредита кроме признаков договора купли-продажи и займа будет включать в себя элемент договора мены, так как роль процентов в этом случае будет исполнять произведенный товар.

В силу ст. 820 ГК РФ договор товарного кредита должен заключаться только в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора товарного кредита влечет его недействительность в силу закона.

К числу существенных условий договора товарного кредита относится в первую очередь условие о наименовании и количестве вещей, предоставляемых в кредит, в противном случае договор товарного кредита не может считаться заключенным. Кроме того, существенными условиями этого договора следует признать требования к качеству, ассортименту, комплектности товара, таре и (или) упаковке. Цена товаров, предоставляемых в кредит, не является существенным условием договора, так как проценты начисляются на договорную стоимость передаваемых товаров.

Заемная природа товарного кредита предполагает возврат переданного имущества, что может создать впечатление о том, что по этому признаку такой договор не может быть отнесен к разряду коммерческих. Однако договор товарного кредита имеет ряд отличительных особенностей, позволяющих расценивать его именно в качестве коммерческого договора:

1) целью договора товарного кредита является извлечение прибыли из передаваемого имущества. Существенным отличием договора товарного кредита от договора займа является его возмездный характер. В силу п. 3 ст. 809 ГК РФ договор вещного займа предполагается беспроцентным и может быть возмездным только в том случае, если это закреплено в самом договоре. Договор товарного кредита по общему правилу предполагает начисление процентов и, наоборот, может быть безвозмездным только в том случае, если это указано в соглашении;

2) передача товаров оптовым продавцом реализует его главное предназначение - продвижение товаров на рынке;

3) договор товарного кредита, так же как и договор займа, не предполагает возврата того же самого товара, который был передан продавцом покупателю, что свидетельствует о том, что цель продавца по продвижению проданного товара достигнута;

4) элементы договора купли-продажи (условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (ст. ст. 465 - 485 ГК РФ)) в договоре товарного кредита подтверждают его отчуждательный характер, поэтому условие о возврате товара кредитору не исключает коммерческий характер данного договора;

5) осуществление товарного займа позволяет стимулировать деятельность производителей в выводе на рынок тех видов товаров, в производстве которых заинтересован оптовый продавец.