1993 Г. Изготовитель фонограммы, организация эфир-

ного или кабельного вещания осуществляют свои пра-

-525-

ва в пределах прав, полученных по договору с исполни-

телем и автором записанного или передаваемого в эфир

или по кабелю произведения.

Что касается постановок, то согласно ч. 2 этих же

статей, разрешение, полученное от режиссера-постанов-

щика спектакля на использование постановки, не от-

меняет необходимости получения разрешения у других

исполнителей, участвующих в постановке, а также у

автора исполняемого произведения.

На исполнителя Закон возлагает обязанность соблю-

дать права автора исполняемого им произведения.

Для возникновения и осуществления смежных прав

не требуется соблюдения каких-либо формальностей.

ПРАВА ИСПОЛНИТЕЛЯ

К исполнителям относят актеров,

певцов, музыкантов, танцоров,

иных лиц, которые играют роли,

декламируют, поют, играют на му-

зыкальных инструментах или иным образом исполняют

произведения литературы или искусства (в том числе

эстрадные, цирковые или кукольные номера), а также

режиссеров-постановщиков спектаклей и дирижеров.

Труд исполнителей характеризуется гораздо большим

творческим началом, чем деятельность изготовителей

фонограмм или вещательных организаций, которая но-

сит, в основном, технический характер. Однако эти ка-

тегории лиц объединяет то, что благодаря их

деятельности музыкальные, драматические и иные про-

-526-

изведения, охраняемые как объекты авторского права,

становятся достоянием широких слоев зрителей и слу-

шателей.

Права исполнителей признаются за ними в случае,

если

а) исполнитель является гражданином Республики Бе-

ларусь;

б) исполнение, постановка впервые имели место на тер-

ритории Республики Беларусь;

в) исполнение, постановка записаны на фонограмму, за

изготовителем которой признаются смежные права на

эту фонограмму;

г) исполнение, постановка, не записанные на фонограм-

му, включены в передачу в эфир или по кабелю при

признании за организацией вещания смежных прав

на эту передачу.

Согласно ст. 30 Закона РБ от 16 мая 1996 г. (ст. 37

Закона РФ от 9 июля 1993 г.) исполнителям принад-

лежат следующие исключительные права:

право на имя;

право на защиту исполнения или постановки от лю-

бого искажения, иного посягательства, способного на-

нести ущерб чести или достоинству исполнителя;

право на использование исполнения или постановки в

любой форме, включая право на получение вознаграж-

дения за каждый вид использования исполнения или

постановки.

Право на имя и право на защиту исполнения или пос-

тановки относятся к личным неимущественным правам.

Право на имя позволяет исполнителю требовать, что-

бы при любом использовании результатов его творчес-

кого труда упоминалось его имя, действительное или

вымышленное, причем без искажений. Право на имя не

может отчуждаться и охраняется бессрочно.

-527-

Право на защиту исполнения или постановки, ана-

логичное праву на защиту репутации, предоставляет

исполнителю право требовать, чтобы его интерпрета-

ция произведения воспроизводилась без искажений, что

особенно важно в условиях, когда применение техни-

ческих средств в процессе звуко- и видеозаписи позво-

ляет вносить в результат исполнительской деятельности

существенные изменения.

Право на использование исполнения или постановки

относится к числу имущественных и означает право

осуществлять или разрешать осуществлять следующие

действия:

1) передавать в эфир или сообщать для всеобщего све-

дения по кабелю исполнение или постановку, если

используемые для такой передачи исполнение или

постановка не были ранее переданы в эфир или не

осуществляются с использованием записи;

2) записывать ранее не записанные исполнение или пос-

тановку;

3) воспроизводить запись исполнения или постановки;

4) передавать в эфир или по кабелю запись исполнения

или постановки, если первоначально эта запись была

произведена не для коммерческих целей (п. 2 ст. 30

Закона РБ от 16 мая 1996 г.).

Закон РФ от 9 июля 1993 г. добавляет к вышепере-

численным способам сдачу в прокат опубликованной в

коммерческих целях фонограмму, на которой записаны

исполнение или постановка с участием исполнителя (ч.5

п. 2 ст. 37).

Следовало бы ввести такое правило и в Закон РБ от

16 мая 1996 г.

Исключительное право исполнителя на использова-

ние исполнения или постановки не распространяется

на случаи, предусмотренные п. 3 ст. 30 Закона РБ от

-528-

16 мая 1996 г. и п. 3 ст. 37 Закона РФ от 9 июля

1993 г.

Исключительные права исполнителя на использова-

ние произведения тем или иным способом могут переда-

ваться по договору.

В отношении исполнения, созданного исполнителем в

порядке выполнения служебных обязанностей, исполни-

телю принадлежит право на имя и право на защиту от

искажения. Исключительные права на использование

такого исполнения принадлежат лицу, с которым испол-

нитель состоит в трудовых отношениях, если в договоре

между ним и исполнителем не предусмотрено иное.

Закон определяет и объем правомочий, которые ис-

полнитель передает организации вещания на сообщение

исполнения в эфир или по кабелю, или изготовителю

аудиовизуального произведения на создание аудиовизу-

ального произведения, или изготовителю фонограммы на

запись исполнения на фонограмму.

ПРАВА

ИЗГОТОВИТЕЛЯ

ФОНОГРАММЫ

Изготовитель фонограммы - физи-

ческое или юридическое лицо,

взявшее на себя инициативу и от-

ветственность за первую звуковую

запись исполнения или иных зву-

ков; при отсутствии доказательств иного изготовителем

фонограммы признается физическое или юридическое

лицо, имя или наименование которого обозначены на

этой фонограмме.

Согласно п. 2 ст. 28 Закона РБ от 16 мая 1996 г.

права изготовителя фонограмм охраняются, если:

-529-

изготовитель является гражданином Республики Бе-

ларусь или юридическим лицом, имеющим официаль-

ное местонахождение на территории Республики

Беларусь;

фонограмма впервые опубликована на территории Рес-

публики Беларусь.

Сфера действия смежных прав изготовителей фоног-

рамм на территории Российской Федерации определена

аналогичным образом (п. 2 ст. 35 Закона РФ от 9 июля

1993 г.)

Кроме случаев, предусмотренных законами РБ и РФ

<Об авторском праве и смежных правах>, изготовите-

лю фонограммы принадлежат исключительные права на

использование фонограммы в любой форме, включая

право на получение вознаграждения за каждый вид ис-

пользования фонограммы.

Исключительное право на использование фонограм-

мы означает право осуществлять или разрешать осу-

ществлять следующие действия:

1) воспроизводить фонограмму;

2) переделывать или иным способом перерабатывать фо-

нограмму;

3)распространять экземпляры фонограммы;

4) импортировать экземпляры фонограммы в целях рас-

пространения, включая экземпляры, изготовленные с

разрешения изготовителя этой фонограммы.

Если экземпляры правомерно опубликованной фоног-

раммы введены в гражданский оборот посредством их

продажи, то допускается их дальнейшее распростране-

ние без согласия изготовителя фонограммы и без вы-

платы вознаграждения.

Производитель записи исполнения и сам исполнитель

могут для оповещения о своих правах использовать

-530-

знак охраны смежных прав, который помещается на

каждом экземпляре звукозаписи и (или) на каждом со-

держащем ее футляре и состоит из трех элементов:

-латинской буквы <Р> в окружности:(Р);

- имени (наименования) обладателя исключительных

смежных прав;

- года первого опубликования фонограммы.

Исключительные права изготовителя фонограммы

могут передаваться по договору другим лицам,

ПРАВА

ОРГАНИЗАЦИИ

ВЕЩАНИЯ

К организациям вещания относятся

радио- и телестудии, а также другие

организации, которые через переда-

ющие станции осуществляют систе-

матическую передачу информации

для массового и индивидуального пользователя путем

распространения звуковых и видеосигналов средствами

беспроволочной связи (организации эфирного вещания)

либо посредством провода, кабеля, оптического волокна

или иного средства (организации кабельного вещания).

Подобно изготовителям фонограмм, организации эфир-

ного и кабельного вещания самостоятельных творческих

произведений не создают. По словам В.А. Дозорцева, ос-

нованием для предоставления организациям-юридическим

лицам первоначального исключительного права <явля-

ется организаторская деятельность по созданию творчес-

ких произведений> (В.А. Дозорцев. Права на результаты

интеллектуальной деятельности. Вступительная статья.

М. <Де-юре>. 1994. С. 55).

-531-

При наличии современной, принимающей звук и изо-

бражение, техники прием передач вещательных органи-

заций стал делом относительно простым, не требующим

больших материальных затрат. Лицо, получившее та-

ким образом передачу в свое распоряжение, может в даль-

нейшем использовать ее в коммерческих целях.

Защитить имущественные интересы организаций эфир-

ного и кабельного вещания от неправомерного использова-

ния их передач третьими лицами можно законодательным

установлением монополии вещательных организаций на их

передачи.

Права организации эфирного или кабельного веща-

ния признаются за ней в случае, если организация име-

ет официальное местонахождение на территории

Республики Беларусь и осуществляет передачи с пере-

датчиков, расположенных на территории Республики

Беларусь (п. 3 ст. 28 Закона РБ от 16 мая 1996 г.).

Сфера действия смежных прав организаций эфирного

или кабельного вещания на территории Российской

Федерации определена аналогичным образом (п. 3 ст. 35

Закона РФ от 9 июля 1993 г.).

Закон Республики Беларусь <Об авторском праве и смеж-

ных правах> и аналогичный Закон Российской Федерации

предоставляют организациям эфирного или кабельного ве-

щания в отношении их передач исключительные права на

использование передачи, включая право на получение воз-

награждения за предоставление такого разрешения (ст. ст.

33-36 Закона РБ от 16 мая 1996 г. и ст. ст. 40-42 Закона

РФ от 9 июля 1993 г.).

-532-

СРОК

ДЕЙСТВИЯ

СМЕЖНЫХ

ПРАВ

Права исполнителя действуют в

течение 50 лет с даты первого ис-

полнения. Права исполнителя на

имя и право на защиту исполнения

или постановки от искажения или

любого иного посягательства охра-

няются бессрочно. Охрана прав исполнителя после его

смерти осуществляется в порядке, предусмотренном как

и для личных прав автора произведения науки, литера-

туры и искусства.

Права изготовителя фонограммы действуют в тече-

ние 50 лет после первого опубликования фонограммы

или в течение 50 лет после ее первой записи, если фо-

нограмма не была опубликована в течение этого срока.

Права организаций эфирного или кабельного веща-

ния действуют в течение 50 лет после осуществления

такой организацией первой передачи в эфир (по кабе-

лю).

Исчисление сроков действия смежных прав начинает-

ся с 1 января года, следующего за годом, в котором

имел место юридический факт, являющийся основани-

ем для начала срока.

-533-

4.3. АВТОРСКИЕ ДОГОВОРЫ

Законодательство Республики Беларусь до принятия

16 мая 1996 г. Закона <Об авторском праве и смежных

правах> предусматривало два типа авторских дого-

воров: авторский договор о передаче произведения для

использования и авторский лицензионный договор

(ст. 498 ГК РБ).

-533-

Аналогичным образом решался этот вопрос и в Рос-

сийской Федерации до принятия Закона <Об авторском

праве и смежных правах> (ст. 503 ГК РФ).

По авторскому договору о передаче произведения для

использования автор или его правопреемник должен был

передать либо автор брал на себя обязательство создать

и в установленный договором срок передать произведе-

ние пользователю для использования обусловленным по

договору способом, а пользователь брал на себя обяза-

тельства осуществить или начать это использование в

установленный договором срок, а также уплатить авто-

ру или его правопреемнику вознаграждение, кроме слу-

чаев, указываемых в законе.

Статья 499 ГК РБ, ст. 504 ГК РФ различала следую-

щие виды договоров о передаче произведения для ис-

пользования:

1. договор об издании или переиздании произведения в

оригинале (издательский договор);

2. договор о хранении и размножении рукописных ра-

бот узкоспециального характера (договор о депониро-

вании рукописи);

3. договор о публичном исполнении неопубликованного

произведения (постановочный договор); причем пос-

тановочный договор, предусматривавший выплату еди-

новременного вознаграждения, мог быть заключен

автором на одно и то же произведение лишь с одним

пользователем;

4. договор об использовании неопубликованного произ-

ведения в кинофильме или телевизионном фильме

(сценарный договор), в радио- или телевизионной пе-

редаче;

5. договор о создании произведения изобразительного

искусства в целях его публичного выставления (дого-

вор художественного заказа);

-534-

6. договор об использовании в промышленности неопуб-

ликованного произведения декоративно-прикладного

искусства;

7. другие договоры о передаче произведений литературы,

науки или искусства для использования каким-либо

иным способом.

Авторские договоры о передаче произведения для ис-

пользования заключались в соответствии с типовыми

договорами, которые утверждались в установленном

порядке.

Заключая авторский договор, стороны могли вклю-

чать в него условия, не предусмотренные типовым до-

говором. Но условия, ухудшающие положение автора,

по сравнению с положением, установленным в законе

или типовом договоре, признавались недействительны-

ми и заменялись условиями, установленными законом

или типовым договором (п.2 ст. 501 ГК).

Лицензионный договор определялся как соглашение,

по которому автор или его правопреемник предостав-

лял организации или другому пользователю право ис-

пользовать произведение, в том числе путем перевода на

другой язык или переделки, в обусловленных договором

пределах и на определенный договором срок, а организа-

ция или иной пользователь брал на себя обязательство

уплатить вознаграждение за предоставление этого права

или за использование произведения в форме, предусмот-

ренной договором, поскольку иное не устанавливалось

законодательством Республики Беларусь или договором

(ч. 4 ст. 498 ГК РБ; ч. 4 ст. 503 ГК РФ).

Присоединение бывшего СССР в 1973 г. ко Всемирной

конвенции об авторском праве послужило основанием

для введения в полном объеме права на перевод. Однов-

ременно с этим и как следствие этого законодательство

об авторском праве восприняло и лицензионный договор

как самостоятельный тип авторского договора.

-535-

В юридической литературе большинство исследовате-

лей утверждали, что лицензионный договор применяет-

ся, как правило, в случае использования произведения

не в его первоначальном виде, а в переводе или для

переделки в другой жанр (например, для переделки по-

вествовательного произведения в драматическое или

музыкально-драматическое, или сценарий).

Высказывалось мнение, что с присоединением СССР

ко Всемирной конвенции об авторском праве у авторов

бывшего СССР возникли права на передачу своих опуб-

ликованных в СССР произведений за рубеж. В то же

время у организаций, желающих использовать права

иностранных авторов, появились обязанности приобре-

тения этих прав. В связи с этим для избежания труд-

ностей, которые могли возникать при заключении с

иностранным контрагентом договора на основе типово-

го, законодательство предусмотрело большую свободу

сторон на основе лицензионного договора. На этом ос-

новании авторский лицензионный договор рассматривал-

ся <как разновидность внешнеторговой сделки, по

которой автор передает организации право использовать

произведение в обусловленных пределах и на опреде-

ленный срок, а организация обязуется уплатить за это

вознаграждение> (Э.П.Гаврилов. Советское авторское

право. Основные положения. Тенденции развития. М.

Из-во <Наука>. 1984. С. 208-209).

Типовой закон ВОИС об авторском праве не подразде-

ляет авторско-правовые договоры на лицензионные и

договоры о передаче произведения для использования.

Все авторско-правовые договоры признаются лицен-

зионными и по объему передаваемых автором или иным

обладателем авторских прав имущественных правомо-

чий подразделяются на авторские договоры о передаче

исключительных прав (исключительная лицензия) и на

авторские договоры о передаче неисключительных прав

(неисключительная лицензия).

-536-

На основе исключительной лицензии автор или иной

обладатель авторских прав уступает исключительное

право использовать произведение определенным спосо-

бом и в установленных договором пределах только

лицу, которому эти права уступаются, и дает такому

лицу право разрешать или запрещать подобное исполь-

зование произведения третьим лицам.

На основе неисключительной лицензии автор или

иной обладатель авторских прав разрешает пользовате-

лю использование произведения наравне с другим ли-

цом, получившим разрешение на использование этого

произведения таким же способом.

Права, передаваемые по авторскому договору, счита-

ются неисключительными, если в договоре прямо не

предусмотрено иное.

Основные положения Типового закона ВОИС об ав-

торском договоре были восприняты Законом Республики

Беларусь от 16 мая 1996 г. <Об авторском праве с смеж-

ных правах> и одноименным законом Российской Феде-

рации от 9 июля 1993 г. Эти законы отказались от

установления типовой формы авторского договора, пол-

ожения которого были бы обязательными для участни-

ков авторских правоотношений. Вместо этого ст. 25

Закона РБ от 16 мая 1996 г. (ст. 31 Закона РФ от 9

июля 1993 г.) определяет перечень условий, обязатель-

ных для включения в авторско-правовой договор.

В договоре должны быть определены:

1) способы использования произведения (т.е. конкрет-

ные права, передаваемые по договору). Пунктом 2 на-

званных статей предусматриваются и ограничения на

способ использования произведения. Так, все права на

использование произведения, которые прямо не переда-

ны по авторскому договору, считаются непереданными.

Кроме того, не могут быть предметом договора права

-537-

на использование произведения, не известного на мо-

мент заключения договора:

2) срок и территорию, на которые передается право.

Закон признает отсутствие в договоре этих условий. При

отсутствии условия о сроке, договор может быть расторг

гнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения.

При этом за 6 месяцев до расторжения договора автор

должен уведомить пользователя о своих намерениях.

Если договором не определена территория, считается) что

действие передаваемого по договору права ограничивает-

ся территорией Республики Беларусь;

3) размер вознаграждения и (или) порядок определения

размера вознаграждения за каждый способ использова-

ния произведения. Часть 3 ст. 25 Закона РБ от 16 мая

1996 г. и ч. 3 ст. 31 Закона РФ от 9 июля 1993 г.

устанавливают, что размер вознаграждения определяется

в виде процента от дохода за соответствующий способ

использования произведения. Если в связи с характером

произведения пли особенностями его использования про-

цент от дохода установить невозможно, вознаграждение

выплачивается в виде твердо зафиксированной в договоре

суммы или иным образом. При этом в законе подчеркива-

ется, что эта сумма не может быть ниже минимальной

ставки авторского вознаграждения, установленной Каби-

нетом Министров Республики Беларусь.

Если договором предусмотрена выплата вознагражде-

ния в твердо зафиксированной сумме, в нем должен

быть установлен и максимальный тираж экземпляров

произведения;

4) порядок и сроки выплаты вознаграждения;

5) другие условия, которые стороны сочтут необходи-

мыми.

Третья часть Модели ГК для государств-участников

СНГ помимо лицензионных договоров, заключаемых на

-538-

использование тем или иным способом готового произ-

ведения, выделяет в качестве самостоятельного типа

договор заказа, который заключается на создание ново-

го произведения.

Это положение воспринял Закон Российской Федера-

ции от 9 июля 1993 г. <Об авторском праве и смежных

правах>. Договору заказа в нем посвящена статья 33.

По этому договору автор берет на себя обязательст-

во создать произведение и передать его заказчику.

Чаще всего договоры заказа заключаются в области

изобразительного искусства, создания пьес, музыки,

сценариев.

В п. 2 ст. 33 Закона Российской Федерации от 9

июля 1993 г. предусматривается необходимость вклю-

чения в текст договора заказа положения о выплате

аванса автору. Отказ от этого условия возможен толь-

ко при наличии зафиксированного в договоре волеизъ-

явления автора.

В юридической литературе обращалось внимание на

специфичность договора заказа. Так как произведения,не-

известные на момент заключения договора, которые ав-

тор может создать в будущем, не могут стать предметом

авторского договора (ч.2 п. 2 ст. 25 Закона Республики

Беларусь от 16 мая 1996 г.; п. 5 ст. 31 Закона Россий-

ской Федерации от 9 июля 1993 г.), необходимо очень

внимательно подходить к определению предмета догово-

ра заказа. Характеристики заказываемого произведения

должны быть даны в договоре максимально подробно

(Как защитить интеллектуальную собственность в Рос-

сии. Правовое и экономическое регулирование: справоч-

ное пособие. Под редакцией А.Д. Корчагина. М.

ИНФРА-М. 1995. С. 193).

Закон Республики Беларусь от 16 мая 1996 г. не

выделяет договор заказа в самостоятельный тип и не

содержит правил, регламентирующих порядок его за-

-539-

ключения. Это пробел в законодательстве, который сле-

дует устранить.

Авторские договоры - двусторонние, консенсуальные,

возмездные (за исключением случаев, когда авторское

вознаграждение не подлежит выплате).

Сторонами по договору являются: с одной стороны -

автор, а в отношении готового произведения также его

правопреемники, с другой стороны - пользователь: ор-

ганизация (издательство, театр, киностудия и т.д.), ко-

торая имеет право заключать авторские договоры об

использовании произведений, или гражданин-предпри-

ниматель, имеющий лицензию.

Форма договора, как правило, письменная. Однако

несоблюдение письменной формы договора не влечет его

недействительности. В случае использования произве-

дения без заключения письменного договора автор или

его правопреемник вправе требовать вознаграждения,

как и в случае заключения письменного договора. Пись-

менная форма договора обычно не применяется для до-

говоров об опубликовании произведения в периодических

изданиях и энциклопедических словарях.

В соответствии с договором автор обязан:

передать либо создать и в установленный срок пере-

дать произведение для использования обусловленным

по договору способом. Готовое произведение обычно

передается еще до заключения договора. По автор-

скому договору заказа автор обязан создать произве-

дение лично. Привлечение к работе над произведением

других лиц возможно только с согласия другой сто-

роны;

по требованию другой стороны внести в произведение

необходимые изменения;

воздерживаться от передачи произведения или его

части третьим лицам для использования указанным

-540-

в договоре способом. Передать произведение или его

часть третьим лицам автор может лишь с письменно-

го согласия другой стороны, а также в случаях, пря-

мо предусмотренных договором.

Отдельные договоры могут возлагать на автора до-

полнительные обязанности (например, читать один раз

корректуру своего произведения).

К обязанностям пользователя относятся:

- осуществить или начать использование произведе-

ния обусловленным по договору способом в установлен-

ный тем же договором срок. Такой обязанности нет у

стороны, заключившей сценарный договор или договор

художественного заказа. По этим договорам обязаннос-

ти стороны исчерпываются принятием произведения и

выплатой автору вознаграждения;

- выплатить автору вознаграждение в размере, уста-

новленном соглашением сторон.

-541-