IX. Возмещение убытков при невыполнении сторонами своих

ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Недостатки редакции текста дого­вора

Взаимопри­емлемое урегулиро­вание

71. Поскольку стороны действуют на основе взаимного доверия и в общих интересах, то ес­ли одна из них считает, что другая сторона не выполняет своих обязательств, в большинстве случаев это бывает связано с неточностями или недостаточно четкой редакцией текста или ка­кими-либо иными редакционными недоработка­ми. Выше уже обращалось внимание на важ­ность четких и подробных формулировок при составлении договора.

72. В случае, если одна из сторон считает, что другая сторона не выполнила своих обяза­тельств, то обычно представляется возможным прийти к удовлетворительному решению по взаимному соглашению путем исправления не­достатков текста договора, которые могут быть причиной этого недоразумения, и избежать та­ким образом необходимости требовать возмеще­ния путем использования средств правовой за­щиты,

307

Приложение 2

Возмещение убытков, предусмот­ренное дого­вором

Возмещение убытков, на которое имеет пра­во приобре­татель

73. I) Однако может случиться, что сторона, интересы которой затронуты в связи с невыпол­нением другой стороной своих обязательств, не сможет избежать необходимости предъявления требований о возмещении убытков. И в этом случае договор лишь выиграет в отношении точности и определенности, если в нем будут содержаться четкие положения относительно возмещения убытков сторонами в наиболее ча­стых случаях невыполнения ими своих обяза­тельств; примеры такого возмещения приводят­ся в пунктах 74—83.

II) Если договор не содержит таких поло­жений, то решение, оставляемое на усмотрение компетентного арбитража или суда, может быть различным в зависимости от права, при­менимого к договору.

III) Следует помнить, что в зависимости от положений применимого права возмещение, предусмотренное договором, которое было выб­рано сторонами, не во всех случаях может быть осуществлено в принудительном порядке а что оно не во всех случаях исключает другие виды возмещения, предусмотренные этим правом.

74. Непредоставление производственных знаний

и опыта

I) Прежде всего следует отметить, что не­предоставление производственных знаний и опыта в начальной стадии осуществления до­говора является грубым нарушением, которое едва ли возможно между сторонами, доверяю­щими друг другу; учитывая это соображение, стороны могут тем не менее предусмотреть та­кой случай в соответствии с нижесказанным.

II) Если цедент не предоставляет производ­ственный опыт и знания или не предоставляет их существенные элементы, стороны могут пре­дусмотреть денонсацию договора приобретате­лем и возвращение ему уже произведенных

платежей.

308

Приложение 2

III) В договоре может быть прямо преду-смотрено возмещение убытков; в нем может быть также оговорено, что цедент не возмещает ет убытков, если производственные знания опыт не были предоставлены не по его вине (см. пункт 83).

IV) В договоре иногда устанавливается мак-симальный размер возмещаемых убытков, тем чтобы педент не оказался вынужденным уплатить несоразмерно большую сумму.

75. Просрочка в предоставлении производствен-ных знаний и опыта

I) Стороны часто предусматривают в дого-воре уплату паушальных сумм по возмещению убытков в случае просрочки, пропорпиональ-ных продолжительности такой просрочки. Та­кой порядок освобождает приобретателя от не­обходимости представлять доказательства в обоснование суммы действительно причиненно-го ему ущерба.

II) Это положение может быть дополнено оговоркой о том, что приобретатель имеет пра­во на возмещение убытков лишь в том случае, если в связи с просрочкой ему был нанесен ущерб, хотя бы минимальный.

III) В договоре может быть установлен максимальный размер паушальных сумм по возмещению убытков, который должен быть достигнут, прежде чем приобретатель будет иметь право расторгнуть договор.

IV) С другой стороны, в договоре может быть оговорено, что приобретатель имеет право на возмещение, соответствующее ущербу, фак­тически причиненному ему в результате про­срочки.

76. Констатация результатов, полученных це-дентом. Если стороны ссылаются на результа­ты, полученные цедентом (см. пункт 41), то на тот случай, если эти результаты окажутся неудовлетворительными, в договоре может быть предусмотрено возмещение, на которое

Приложение 2

309

Возмещение убытков, на которые имеет пра­во цедент

приобретатель имеет право в соответствии с

положениями пункта 74.

77. Гарантия результатов, которые будут до­стигнуты приобретателем на его предприятии

I) В данной связи остаются действительными соображения, изложенные в предыдущем пункте.

II) Кроме того, цедент подвергается допол­нительному риску в связи с тем, что он имеет меньше возможностей контролировать ход опе­раций, чем в том случае, когда результаты до­стигаются им самим на его предприятиях. По­этому рекомендуется включить в договор поло­жение, предусматривающее тот случай, когда безрезультатность производственного опыта и знаний зависит от причин, за которые цедент не несет ответственности, хотя вопрос о влия­нии этих причин является спорным и в догово­ре невозможно его полностью отразить, как бы ни была удачна используемая для этого форму­лировка (см. пункт 83).

Ill) На тот случай, если приобретатель не достигнет требуемых результатов, в договор ча­сто включается положение о возмещении убыт­ков, которое не предусматривается применяе­мым общим правом.

78. Гарантия от иска третьих лиц о незаконном

использовании патентов

Если цедент дает приобретателю. гарантию

от иска третьих лиц о незаконном использова­нии их патентов, то рекомендуется уточнить в договоре характер и объем этой гарантии, а также последствия, которые возникают для каждой из сторон в связи с предъявлением третьим лицом обоснованного иска (см. также

пункты 64, 65 и 66).

79. Разглашение секрета (см. пункт 82 «II»).

80. Просрочка платежей

I) Договор может содержать положение о

возмещении, на которое цедент имеет право в результате просрочки платежей получателем;

обычно речь идет об уплате процентов.

310 Приложение 2

II) Если согласно праву, применяемому договору, для получения процентов за просроч-ку необходимо предъявление требования, то договоре полезно указать, что истечение срока платежа равносильно предъявлению такого требования.

81. Непроизводство платежа

I) На случай непроизводства приобретате-лем платежа стороны могут предусмотреть в договоре сроки, по истечении которых цедент может подучить возмещение, а также условия осуществления этого права, включая, в случае необходимости, право расторгнуть договор требовать возмещения убытков.

II) Если в договоре предусматривается, на случай расторжения договора, возвращение це-денту составных элементов производственного опыта и знаний (документов, оборудования и т. п.), то в нем часто предусматривается также уплата приобретателем цеденту паушальной суммы в качестве возмещения за то, что при­обретатель ознакомился с производственным опытом и знаниями и получил возможность их;

использовать.

82. Разглашение секрета

I) Поскольку в большинстве случаев секрет является одним из важных элементов договора, в нем обычно указывается возмещение, которое цедент имеет право требовать от приобретателя за нарушение последним обязательства о не­разглашении секретных сведений; сумма воз­мещения колеблется в зависимости от того, на­сколько серьезно нарушение обязательства, и от последствий этого нарушения.

II) На случай разглашения секрета цеден-том в нарушение своих обязательств (см. пункт 44) в договоре может предусматриваться также возмещение, на которое имеет право приобретатель.

83. Неиспользование или недостаточное исполь­зование. Если оплата увязывается с получен-

311 Приложение II

Основания освобожде­ния от от­ветственно­сти

ными результатами и если по. условиям догово­ра приобретатель обязан использовать произ­водственный опыт ' и знания в течение определенного периода и достигнуть известного качества продукции и известного объема про­изводства, то стороны могут предусмотреть в договоре возмещение, которое может требовать цедент при невыполнении получателем своих обязательств, как, например, возмещение убыт­ков с одновременным расторжением договора или без такого расторжения (см. пункт 57). 84. Договор обычно содержит одно или несколь­ко положений относительно оснований освобож­дения от ответственности, предусматривающих не зависящие от воли сторон обстоятельства, при которых стороны, не выполнившие свои обяза­тельства, могут быть освобождены от возмеще­ния убытков. В случае отсутствия таких поло­жений в договоре решение арбитра или суда бу­дет зависеть от применимого к договору права.

* * *