В) Обязанность освоения и установления цен

В вопросе устаяовлевия цен в принципе поку-§ 133 патель ноу-хау имеет полную свободу. Однако он не должен злоупотреблять этим правом. Он не вправе, в частности, сводить к нулю свою обязанность освоения путем установления непомерно высоких цен на продукцию и тем самым затруднить возможность нормаль­ного сбыта.

3. Реклама

Покупатель ноу-хау, который в техническом § 134 смысле полностью готов к освоению ноу-хау, сде­лал еще далеко не все для обеспечения реализа­ции продукции. Наряду с техническими предпосылками должны быть созданы также и коммерческие предпосыл­ки. К таким предпосылкам относится, кроме мероприятий по организации .сбыта, также организация рекламы. В этом отношении дает определенные рекомендации судебная практика по договорам патентной лицензии, определяю­щая, что покупатель иоключительной лицензии является отаетственным не только за организацию производства и реализацию, но и за рекламу. На вопрос об объеме рекла­мы, которую должен организовать лицензиар, можно от­ветить исходя из каждого отдельного случая.

В пользу такого положения высказался апелляционный суд в своем решении, согласно которому лицензиат не может ссылаться на то, что при использовании значител-ных средств на производство, у него не остается матери­альных возможностей на рекламу. Лицензиат обязан либо найти необходимый для этого капитал, либо, если он не

117

Обязанность освоения

в состоянии это сделать, отказаться от заключения лицен­зионного соглашения. Далее встает вопрос о виде и объеме организации рекламы, и прежде всего на кого и на что она

должна быть направлена¹.

Однако следует предостеречь от возложения на лицен­зиата чрезмерных обязанностей. Лицензиат свободен по своему усмотрению, но с учетом обязательств перед ли­цензиаром, выбирать и определять- свои возможности и комплекс мероприятий по рекламе². Поэтому в договоре для расходов на рекламу рекомендуется предусматривать определенную сумму или твердые процентные отчисления от суммы выручки ³.

4. Нарушение обязанности освоения ,

Обычно обязанность освоения относится к ос-§ 135 новным обязательствам, предусмотренным догово­ром. При невыполнении этой обязанности покупа­телем ноу-хау продавец может назначить ему определен­ный срок, после которого продавец вправе отказаться от

выполнения своих обязательств ⁴.

Если по истечении этого срока результатов не будет, продавец ноу-хау имеет право по своему выбору либо требовать возмещения ущерба в связи с неисполнением обязательств, либо расторгнуть договор по серьезным ос­нованиям.

Если покупатель ноу-хау длительное время не выпол­няет своей обязанности освоения, это наносит ущерб продавцу ноу-хау. В этом случае покупатель ноу-хау свои обязанности по освоению сможет осуществить только в будущем. Обратной силы для истекшего времени все его действия иметь не могут. Выпуск продукции в будущем

не может явиться аффективной заменой.

По этому вопросу имперский суд вынес решение, по которому лицензиат должен нести ответственность за го­ды, когда он не смог реализовать обязанность освоения

¹ См. примечание 2 к ст. 18 примерного договора о передаче

ноу-хау.

² S с hade, S. 74; Haver, Mailander, S. 55.

³ См. также: BKartA, 19.2.1964 (GRUR, 1965, S. 409).

⁴ § 326 BGB.

118 Ж. Договорные обязательства покупателя ноу-хау

путем возмещения ущерба как за невозможность исполне­ния, возникшую по вине должника. То же правило дей­ствует в отношении договора о передаче ноу-хау.

Однако в подобных случаях имеется лишь частичная невозможность, если рассматривать как источник поступ­ления платежей весь договор в целом. Перенос исполне­ния на будущее время невозможен. Частичное расторже­ние договора, которым заменяется предусмотренный § 325 BGB отказ от договора, исключается. Договор о передаче ноу-хау является единым договором, который нельзя раз­ложить ва составные части. Поэтому он может быть рас­торгнут только в целом. В то же время продавец ноу-хау, если он не имеет более .интереса в частичном исполнении договора, а именно в изготовлении и реализации предмета в будущем, может потребовать возмещения ущерба ва неисполнение всего договора в целом или расторгнуть договор, причем и в данном случае право расторжения бу­дет замещать предусмотренное § 325 BGB право отказа от договора. Утрата интереса продавцом ноу-хау в даль­нейшем исполнении договора возникнет, например, тогда, когда покупатель ноу-хау не выполняет своих обязательств в течение длительного времени и можно опасаться, что изделие по ноу-хау так и не будет создано.

Представляется спорным положение, когда в случае невозможности исполнения, возникшей якобы по вине должника, бремя доказательства его невиновности лежит на нем самом'. Это означало бы, что должник обязан сам доказывать, что он невиновен в невозможности исполнения.