2. Гарантированные показатели

Поскольку существует неуверенность в отно

§ 56 шении ответственности продавца ноу-хау, часто покупатель настаивает на предоставлении ему определенных гарантий. При этом, однако, необходима осторожность. В качестве гарантии не всегда может быть

* BGB, § 581, abs. 2; § 537, abs. 2.

Обязанности при недостатках технического характера ft

эффективным данное при заключении договора заверение относительно предмета договора; оно по меньшей мере должно быть потребовано покупателем иоу-хау «в том смысле, что продавец ноу-хау обязан дать такое заверение в соответствии с договорными обязательствами» '. В этом значении нельзя расценивать в качестве обещавий чрез­мерную переоценку ноу-хау. Гарантия представляет собой известную противоположность тому использованию, кото­рое шредусмотрено в договоре. В то время как определение использования ноу-хау является базой договора, гарантии должны являться составной частью договора и содержать в себе принятие известных обязательств продавцом ноу-хау².

Поэтому прежде всего рекомендуется, чтобы покупа­тель ноу-хау попытался включить в договор четко сформу­лированные гарантии свойств ноу-хау, которые для него будут иметь решающее значение. В частности, он должен приложить усилия к тому, чтобы в договор были вклю­чены гарантированные данные' о мощности, точности ма­шины, о влиянии или сохранении качеств применяемых материалов при их контакте с другими материалами, о промышленной зрелости ноу-хау и т. п. Возможно также предоставление гарантии о точном объеме сбыта, если в этом случае речь не идет об определенном свойстве изо­бретения. В качестве основания дли ответственности при этом явится самостоятельный гарантийный договор.

3. Объем ответственности

Вначале следует остановиться на судебной § 57 практике имперского суда. В своем решении от 1.3.1911 года⁸ имперский суд устанавливает принцип, согласно которому платежи по договору не уплачиваются за то время, в течение которого не было предоставлено предусмотренное право на использование изобретения. Это правило можно вывести исходя из природы договора.

* RG, 1.4.1903 (BGZ 54, S. 219), касается непосредственно до­говора купли-продажи.

²Palandt,§459AIlm.7. ' BGZ 75, S. 400—договор патентной лицензии.

7Й В. Обязанности покупателя по Договору в передаче йоУ-хау

В решении от 29.4.1931 года указывается, что необхо­димо рассмотреть, несет ли лицензиар ответственность за полезность изобретения и имеется ли, согласно принципам добрых нравов, право на отказ от договора или на его изменение в случае недостижения мощности'. .

Решение имперского суда от 12.4.1913 года² касалось непосредственно договора о передаче ноу-хау. Имперский суд сначала определил, что гарантированные показатели отсутствуют. Тогда он применил к договору принципы договора купли-продажи права и установил, что прода­вец ноу-хау несет ответственность за содержание права. И далее в решения указывалось следующее:

«Если не признавать аналогию с куплей-продажей права, то напрашивается применение положений BGB, согласно которым продавец какой-либо вещи несет полную' ответственность по возмещению ущерба³ в том случае, если эта вещь имела гарантированные свойства».

Федеральная судебная палата в своем реше-§ 58 нии от 22.5.1959 года⁴ также подтвердила ответ­ственность лицензиара возместить ущерб по ли­цензионному договору, по которому не давалось гаран­тированных показателей. К такому же выводу можно прийти, если договор рассматривать с точки зрения поло­жений договора аренды ⁵.

Однако в отношении патентной лицензии ни в § 59 литературе, ни в судебной практике нет опреде­ленных установок об ответственности лицензиара за дефекты изобретения или за отсутствие гарантирован­ных показателей. Поскольку в отношении договоров о пе­редаче ноу-хау этот вопрос вообще не освещался ни в литературе, ни в судебной практике, то неуверенность становится еще большей, ибо в этих случаях, как прави­ло, действуют те же соображения, которые были приве­дены выше применительно к патентным лицензиям. Эта неопределенность таит в себе большую опасность.

' MuW, 1931, S. 441 — договор патентной лицензии.

2 BGZ 82, S. 155. . '

^s BGB, § 459, abs. 2; § 463.

⁴ GBUR, 1960, S. 44 — договор патентной лицензии.

' BGB, § 581, abs, 2; § 538.

73

Обязанности при недостатках технического характера

Партнерам по договору почти невозможно учесть, ка­кие могут возникнуть претензии при недостатках, а также в каком объеме и каким образом они должны быть удов­летворены. Наряду с неопределенностью, которая практи­чески возникает из самого существа договора, появляется еще неопределенность правового характера.

Если, как уже говорилось, исходить из того, что § 60 договор о передаче ноу-хау в своей обычной фор­ме имеет сходство с договором аренды и поэтому могут быть применены по аналогии положения об аренде права, то получится следующее.

Если изобретение страдает так называемыми вещными недостатками, за которые, как говорилось выше, продавец ноу-хау несет ответственность, то покупатель ноу-хау будет свободен от уплаты лицензионных платежей в течение то­го времени, когда он не мог из-за этих недостатков осу­ществлять свое право.

Если же покупатель может использовать свое право, однако из-за недостатков у него появятся затруднения, он вправе уплачивать лицензионные отчисления в умень­шенном размере'. В данном случае риск снижается на­столько, насколько ценность ноу-хау, имеющего недостат­ки, снижается по сравнению с обусловленной ценностью².

Если ие представляется возможным определить цен­ность ноу-хау с недостатками, то в спорных случаях эту ценность устанавливают произвольно³. Те положения, ко­торые в решении имперского суда от 1. 3.1911 года⁴ были изложены на- основании природы правовых отношений, законодателем были уже предусмотрены в нормах о праве найма и аренды.

Освобождение от уплаты лицензионных отчислений на­ступает при одном только наличии недостатков. Нет не­обходимости, как это делается при договоре купли-прода­жи, чтобы снижение платежей производилось на основа­нии правоустанавливающего акта⁵. Виновности продавца ноу-хау не требуется.

* BGB, § 581, аЬв. 2; § 537.

² BGB, § 581, abs. 2; § 537, 472.

« § 287 ZPO.

⁴ BGZ 75, S. 400 — договор патентной лицензии.

» S 465 BGB.

74 В. Обязанности покупателя по договору о передаче ноу-хау

В противоположность, праву, регулирующему § 61 договор купли-продажи, по которому возможен отказ от договора или единовременное право на снижение платежа, покупатель ноу-хау, используя поло­жение договора аренды, имеет право освободиться 'от пла­тежей или уплачивать их в сокращенном размере только за тот период, когда имеются недостатки. Различие в ре­гулировании объясняется тем, что при договоре аренды имеются длительные правовые отношения, при договоре же купли-продажи, напротив, — одноразовый обмен дей­ствиями.

Также при договоре о передаче ноу-хау покупатель заинтересован в устранении недостатков. Продавец часто не только может, но и хочет устранить их. Поэтому в принципе он имеет право улучшить предмет договора и сделать его пригодным для цели, определенной догово­ром. Если отсутствуют гарантированные качества ноу-хау или они в процессе действия договора упраздняются, то действует то же правило. Покупатель ноу-хау освобож­дается от платежей на то время, в течение которого от­сутствуют гарантированные показатели, или же, если ис-полвзование ноу-хау только затруднено, он вправе про­изводить платежи в сокращенном размере¹.

Наличие недостатков или отсутствие гарантиро-§ 62 ванных показателей должно быть доказано поку­пателем ноу-хау.

Если покупатель ноу-хау указывает продавцу 8 63 на наличие недостатков и требует, чтобы они были устранены им в течение определенного времени, продавец ноу-хау обязан выполнить это требование. Если, однако, покупатель ноучхау установит, что недо­статки не устранены и поэтому техническая осуществи­мость отсутствует, он может путем применения положе­ний договора аренды потребовать от продавца ноу-хау, ссылаясь на встретившиеся затруднения, переработать ноу-хау в соразмерный срок. На практике такие случаи нередки Оценить соразмерность срока весьма затруднительно.

' BGB § 581, abs. 2; § 537, abs. 2.

Обязанности при недостатках технического характера 75

Общие положения тут не могут помочь. Определяющим является срок, по которому покупатель ноу-хау в состоя­нии ждать, пока будут осуществлены исправления.

В тех случаях, когда продавец ноу-жау оказы-8 64 вается в просрочке при устрашении недостатков, необходимо в соответствии с постановлениями о договоре аренды предоставить покупателю ноу-хау пра­во самому устранить недостатки. Для этого он должен иметь право провести исследовательские, конструкторские работы, а также испытания.

Расходы по оплате участвующих в этом инженеров, техников, химиков и другого персонала, а также стоимость израсходованных материалов должны быть оплачены про­давцом ноу-хау. Однако он освобождается от этих рас­ходов, если они будут несоразмерными. В договоре о пе­редаче ноу-хау может быть предусмотрено также иное положение, в котором четко должно быть указано, кто несет расходы по таким работам и в какой форме эти расходы должны распределяться между сторонами.

В том случае, если недостатки уже сущеютву-8 65 ют в момент передачи ноу-хау или же продавец оказывается в просрочке при устранении того или иного недостатка, покупатель ноу-хау может не исполь­зовать указанные выше права, а вместо этого потребовать возмещения ущерба в связи с неисполнением договора¹.

'Если для продавца ноу-хау Обременение воз-8 66 можными притязаниями на возмещение ущерба окажется слишком рискованным, он должен ограничить свою ответственность, как это в значительной мере отмечено в примерном договоре о передаче ноу-хау². Однако не каждый продавец ноу-хау с легким сердцем пожелает настаивать на таком ограничении ответ­ственности.

Когда партнеры по договору при его заключе-8 67 иии исходят из того, что при использовании ноу-хау можно производить продукцию серийно, и это положение они зафиксировали в договоре, то в этом слу­чае продавец ноу-хау должен нести ответственность за

§

' BGB, § 581, abs. 2; § 538. ² См. ст. 6 примерного договора о передаче ноу-хау.

76 В. Обязанности покупателя по договору о передаче ноу-хау

возможность такого серийного выпуска продукции. Только тогда, когда в договоре были указаны специальные оговор­ки, можно считать, что производственная зрелость ноу-хау в договоре обусловлена. Правда, такая договоренность до­стигается и путем молчаливого согласия. Однако в этом случае должны предъявляться особенно высокие требова­ния, чтобы была ясность такого соглашения.

В тех случаях, когда продавец ноу-хау поручился в возможности заводского испольвоваиия ноу-кау, то при отсутствии такой возможности покупатель ноу-хау может воспользоваться указанным выше правом. Кроме того, он имеет право потребовать возмещения упущенной выгоды, а также возмещения напрасных расходов по налаживанию ' серийного выпуска продукции.