2. По иностранному праву

Многочисленные предписания об утверждении § 181 договоров в различных странах, учитывая частое их изменение, рассматривать здесь не представ­ляется возможным. .Следует просто знать заранее, в каких случаях имеются такие предписания³.

Особая осторожность необходима при передаче ноу-хау, если в одном органе сосредоточены выдача заказа на ноу-хау и утверждение договоров. Особенно это касается социалистических стран Восточной Европы. Если госу­дарство захочет освободиться от сделки, то ему достаточ­но не утвердить договор.

Также известно, что государственные органы § 182 при утверждении договоров обычно занимают сто­рону граждан своей страны. Это особенно харак­терно для Испании, Югославии, стран Азии и Латинской Америки.

1 § 59 DVO; 'в отношении формы, срока разрешения и места его регистрации.

² BGH, 6.4.1956 (ВВ, 1956, S. 639) — договор патентной лицен­

зии.

³ См. опубликованную в 1961 г. информацию внешнеторгового отдела VDMA о лицензионных договорах с иностранными лицен­зиатами, валютных и других видах разрешений, вопросах налого­обложения, а также указания по лицензионному планированию.

149

Возыояшость использованая различных вариантов

В связи с этим представляется целесообразным, чтобы продавец ноу-хау не полагался на обязательство покупа­теля содействовать в утверждении договора, а также на объективность в этом вопросе государственных органов, а обусловливал бы вступление договора в силу и тем самым передачу технической документации фактом полу­чения необходимого разрешения. В примерном договоре о передаче ноу-хау это правило четко выражено'.

Отказ в выдаче разрешения еще не может служить основанием считать, что покупатель ноу-хау не предпри­нял необходимых мер для получения разрешения или препятствовал его выдаче.

II. Возможность использования различных вариантов

1. Договоры для нескольких стран

Большое значение для договоров с иностран-§ 183 ными партнерами имеет вопрос о том, какие пре­доставляются права и в отношении каких стран. Возможны самые разнообразные варианты, которые су­ществуют на практике. Так, например, покупателю ноу-хау предоставлено исключительное право изготовления и реализации в стране, где он имеет свое местонахождение. Помимо этого, он может получить исключительное или неисключительное право реализации в других, подлежа­щих согласованию странах. Возможно также предостав­ление исключительного права изготовления и неисключи­тельного права реализации в стране местонахождения покупателя ноу-хау с неисключительным правом реализа­ции ,в других странах. Реже передается право одновремен­ного изготовления в нескольких странах,

Указанные условия в каждом отдельном случае зави­сят от заинтересованности сторон. Продавец ноу-хау при этом должен позаботиться о том, чтобы предоставление ноу-хау корреспондировалось с предоставлением ноу-хау другим покупателям и не сталкивалось с другими, уже имеющимися договорами, особенно с договорами торгового

' См. ст. 22 примерного договора о передаче ноу-хау.

150 И. Лицензионные договоры с иностранными партнерами

посредничества или о торговом сотрудничестве. Часто эти вопросы упускаются из виду, и это приводит к претензиям о возмещении ущерба, а при нарушении договоров о тор­говом посредничестве к требованиям об уплате недополу­ченных в результате этого доходов¹. Продавец ноу-хау, как правило, не имеет возражений против того, чтобы по­купатель получал исключительное право производства в своей стране, так как в этой стране сам продавец произ­водить предмет ноу-хау не намеревается. Исключение бу­дут составлять только случаи, когда право производства там уже передано другим лицам.

С другой стороны, в планы продавца ноу-хау может не входить предоставление исключительного права реали­зации для той страны, в отношении которой им было передано исключительное право изготовления. Если он предоставляет простое (неисключительное) право реали­зации, то он имеет возможность (если-покупатель ноу-хау не использовал всех возможностей, для того чтобы потреб­ности в изделии на территории были полностью удовлет­ворены или он не добился большого сбыта) сам выступить в качестве конкурента и тем самым оградить свои инте­ресы. Эти же соображения могут иметь значение для тех стран, куда продавец ноу-хау не может поставлять изде­лия по ноу-хау из-за недостатка в этих странах валютных средств. Все это особенно важно, если продавец ноу-хау затруднен в поставках из-за ввозных ограничений или запрещений и тем более когда'они имеют временный ха­рактер. При предоставлении же в этих условиях исклю­чительного права реализации продавец теряет возмож­ность экспортировать изделия по ноу-хау в эту страну по­сле отмены таких ограничений. Меньшее значение все это будет иметь в том случае, если продавец не экспортировал в данную страну и не намеревался экспортировать в бу­дущем.

При предоставлении исключительного права реализа­ции часто продавец ноу-хау стремится защитить свои ин­тересы путем установления минимальных платежей или обязательствами по освоению.

Покупатель ноу-хау больше всего заинтересован в по-

См.: Stumpf. Vertrage mit Vertragshandlem, Rand-Nr. Off,

151

Возможность использования различных вариантов

лучении исключительных прав, чтобы оправдать свои ка­питаловложения и расходы на ноу-хау. Кроме того, он стремится получить исключительные права реализации до меньшей мере и для соседних стран. Так, например, социа­листические страны Восточной Европы часто прила­гают усилия, чтобы получить исключительное право реа­лизации в отношении других социалистических стран, с тем чтобы имелась возможность реализовать условия, вытекающие из соглашений, заключаемых ими по линии Совета Экономической Взаимопомощи, и быть на терри­тории этих государств единственным продавцом, реали­зующим изделия по ноу-хау. При этом всегда рекоменду­ется перечислять все страны, для территории которых предоставляются определенные права, поскольку могут быть различные мнения о принадлежности к странам

СЭВ.

Кроме того, покупатель ноу-хау заинтересован в том,

чтобы в отношении других стран иметь хотя бы неисклю­чительное право реализации. У стран Восточной Европы часто имеется желание получить такие права для раз­вивающихся стран. Разумеется, эти страны также дол­жны быть перечислены, поскольку понятие развивающей­ся страны не является достаточно ясным. У западногер­манского продавца ноу-хау, как правило, не возникнет больших трудностей, если не будут предоставлены права реализации в странах Общего рынка или в США или в договоре будет прямо предусмотрено, что право произ­водства и продажи в этих странах запрещено.

В социалистических странах Восточной Европы пере­дача ноу-хау какой-либо государственной организации будет практически равнозначна предоставлению исключи­тельного права производства, поскольку передача ноу-хау другой организации этой страны вряд ли возможна.

При передаче ноу-хау в такие страны, как Индия и Япония, обычно предоставляются исключительные или неисключительные права продажи в отношении стран Дальнего Востока в тех случаях, когда без передачи таких прав вряд ли состоится сделка и можно надеяться, что покупатель ноу-хау лучше сможет освоить этот рынок. Рекомендуется поэтому точно указывать в договоре, что покупатель ноу-хау не имеет права осуществлять свою

152 И. Лицензионные договоры с иностранными партнерами

деятельность в тех странах, в отношении которых ноу-хау не было предоставлено.

Особая проблема возникает при передаче «ли-§ 184 цензионных прав» в отношении нескольких стран, причем когда в некоторых из них получен патент на предмет лицензии. Часто при передаче права пользова­ния патентом одновременно передается значительный объ­ем ноу-хау. В этом случае договор о передаче ноу-хау будет оцениваться для стран, где имеются патенты, как смешанный договор с элементами патентной лицензии и элементами договора о передаче ноу-хау, а в стра­нах, где не получены патенты, — как чистый договор о передаче ноу-хау.

Трудности возникают тогда, когда в опреде-§ 185 ленной группе стран имеется патентная защита, а ноу-хау передается в другие страны, где ее нет. Подобные договоры в международной практике заключа­ются очень часто. Партнеры по договору видят для себя доходную статью при передаче знаний также и для тех территорий, где нет охранных прав. Главный смысл и цен­ность такой передачи заключается в том, что получатели ноу-хау в странах, где имеется патент, могут изготавли­вать и реализовать предмет. Часто с экономической точки зрения это важнее, чем возможность производить и реа­лизовать изделия не управомоченным на то лицом в стра­нах, где отсутствует патентная охрана. Таким образом, можно предположить, что обладатель таких прав достиг­нет .большего сбыта и тем самым снизит себестоимость. Это соображение относится ко воем странам. Поэтому неправильно, когда картельное ведомство подобные дого­воры считает не имеющими силы в тех странах, где нет патентной охраны. Такие договоры тоже должны считать­ся договорами о передаче ноу-хау. Покупатель получает знания на основании патента; затем ему поставляются чертежи. В данном случае речь идет о договорах о пере­даче ноу-хау, не содержащих секретных сведений, о воз­можности отнесения которых говорилось при освещении вопроса о понятии договора ноу-хау ¹. Поскольку мы не собираемся углубляться в эту проблему, следует просто

' См. § 4 и след. настоящего издания.

153

Возможность использования различных вариантой

считать, что мы имеем дело с договорами особого рода, в отношении которых, однако, следует соответственно при­менять правила, относящиеся к договору о передаче ноу-хау.