I. Правовая природа передачи ноу-хау на исключительной основе

Договоры о передаче ноу-хау могут носить § 71 исключительный характер. Это означает, что про­давец ноу-хау обязуется перед покупателем пре­доставить иоу-хау только ему одному, на определенной территории та. не будет сам на этой территория ни про­изводить, ни продавать предметы, изготовленные на осно­ве договора. В том случае, когда продавец яоу-хау со-общит кому-либо другому секреты ноу-хау, независимо от того, охраняются они или нет, он нарушит свои дого­ворные обязательства и будет обяаан возместить ущерб.

Между этой формой передачи ноу-хау на исключи­тельной основе и простой передачей имеются промежуточ­ные формы. Так, например, продавец ноу-хау может взять на себя обязательство не передавать кому-либо другому ноу-хау на территории по договору, однако оставляет за собой право производить и продавать продукт, получен­ный с использованием ноу-хау на этой территории. Воз­можно также, что исключительное ноу-хау, которое ис­пользуется для изготовления определенных предметов, предоставлено лишь для определенного объема производ­ства или для использования только в определенных про­цессах. В таких случаях к тем равделам договора, которые относятся к иоключительиому ноу-хау, будут применяться положения этой особой формы, в то время как к осталь­ным равделам договора применимы положения, обычные для простой передачи ноу-хау.

Другие права покупателя ноу-хау

Положения вещного права не могут распро-§ 72 страняться на договор о передаче ноу-^хау исклю­чительного характера, как это (имеет место при патентных лицензиях. Это объясняется тем, что продавец ноу-хау, как правило, не в состоянии защититься от вос­производства ноу-хау третьими лицами, поскольку у него нет охранных прав. В связи с этим и покупатель ноу-хау не может приобрести такое право. Кроме того, при ноу-хау отсутствует какая-либо публичность, что должно было иметь место, если бы мы хотели усмотреть в ноу-хау пра­вомочия вещного характера.

Таким образом, переданное иоу-хау также и в этой исключительной форме не обладает охраной, которая ха­рактерна именно для вещного права.

II. Другие права покупателя ноу-хау

1. Передача прав покупателем

При дальнейшей продаже сублицензий сохра-§ 73 няются правоотношения, существовавшие между первоначальным продавцом ноу-хау и его покупателем. Третье лицо н.е имеет непосредственных отношений с продавцом иоу-хау.

Нередко при продаже исключительного ноу-хау § 74 говорят об отчуждении первого договора. Однако чаще всего речь идет о чистой сублицензии на ноу-хау, которая лучше всего может быть сравнена с субарендой¹. Подлинное отчуждение самого ноу-жау, на­против, является весьма редким. Применяемое ншощда вы­ражение «исключительная лицензия является свободно пе­редаваемой» должно в связи с этим относиться к случаям предоставления сублицензий. Если такие сублицензии не предоставляются, то ноу-хау не передается. По условиям договора покупатель может иметь обязанность передавать сублицензии. Однако на заключение такого договора с третьим лицом определенное влияние должен оказывать

1ЮВ, § 5§1, a}»s. 3; § 549,

80

Г. Исключительные договоры о передаче ноу-хау

продавец ноу-хау. Так как в соответствия с положениями BGB принятие долга третьим лицом требует разрешения кредитора', то это же правило должио действовать и в отношении исключительного ноу-хау.

Однако в отношении того, в каком объеме § 75 должны быть переданы правомочия покупателя ноу-хау, возникают серьезные сомнения. В соответ­ствии с § 399 BGB требование невозможно переуступить, если исполнение его третьим лицом не может быть про­изведено беа изменения того содержаяия, которое было предусмотрено первоначальным кредитором. Именно по этим причинам при договоре аренды помещений аренда­тор лишен права передачи субаренды². Это оке положение должно относитвоя к схожему в правовом отношении до­говору аренды, а также к рассматриваемому договору о передаче ноу-хау. В конечном счете было бы неразумно подтверждать передаваемость ноучхау, поскольку, как пра­вило, для продавца ноу-хау далеко пе безразлично, кто является его партнером по договору. Особенно большое значение имеет личность партнера в таких вопросах, как расчет и выплата лицензионных платежей, качество из­готавливаемых изделий и многие другие обязанности. В этих вопросах для продавца ноу-хау будет иметь боль­шое значение то, что покупатель ноу-хау ему известен и безупречен. Если покупатель ноу-хау хочет иметь воз­можность передать свои права, он должен это 'ясно огово­рить. Именно в 'связи с тем, что договор о передаче ноу-хау является в определенном смысле рискованной сдел­кой, при которой (все зависит от добросовестности партне­ров, нельзя навязать продавцу ноу-хау незнакомое лицо в качестве будущего партнера. В прилагаемом примерном договоре о передаче ноу-хау отчуждение ноу-хау покупате­лем запрещается. Передача сублицензии зависит от согла­сия продавца ноу-хау ³.

' § 414 BGB.

² RG, 2В. 10.1931 (BGZ 134, S. 91); в отношении договора арен­ды см.: S t a u d i n g e г, § 549 Anm. 43 и § 1922 Anm. 200, BGB. • Ст. 1, раздел II примерного договора о передаче ноу-хау.

Другие права покупателя ноу-хау 81