ИГПЗС учебный год 2023 / (Семинар)Всеобщая ист г-ва и права Графский

Предисловие

Всеобщая история права и государства Ñ одна из самых вмести тельных юридических дисциплин. Она изучает и обобщает процессы возникновения, оформления и последующих изменений правовых обычаев и законов у разных народов мира на всем протяжении исто рии Ñ древней, средневековой и современной.

Правовое общение в отличие от лично властных отношений яв ляет собой пример справедливых индивидуальных и групповых взаи моотношений, которые обеспечены определенными гарантиями Ñ согласием относительно способов и процедур урегулирования возни кающих споров, уважением к установившимся традициям и нравам, другими элементами сложившейся культуры. Уравнение всех участ ников правового общения в пользовании правами при помощи зако нов государства является ступенью в эволюции и развитии права от правового обычая к правовому закону. Эта ступень стала одной из самых важных закономерностей во всеобщей истории права. Пара докс правовой эволюции состоит в том, что и на самых высших ее стадиях сосуществование правового обычая и установленного чело веческой властью закона не прекращается, а приобретает лишь но вые разновидности и характеристики.

Самое характерное в социальной истории правового обычая и за кона состоит в том, что правовой обычай гораздо древнее закона, ус танавливаемого государственной властью, и, таким образом, право гораздо старше государства. Сегодня эта истина снова сделалась об щепризнанной. Ее первыми восстановителями стали авторы учебных курсов теории права и государства. В связи с этим вполне понятной и оправданной становится предлагаемая здесь модификация назва ния учебной дисциплины Ñ Ç всеобщая история права и государстваÈ вместо привычных Ç всеобщая история государства и праваÈ и Ç исто рия государства и права зарубежных стран È.

История права не сводится ни к хронологическому изложению событий и процессов, ни к историческому сопоставлению неких обобщенных типов правовых систем ( традиционное право Ñ совре менное право, буржуазное право Ñ социалистическое право и т. д .). Право в гораздо большей степени, чем государство, предстает устой чивой и преемственной социальной традицией. Оно всегда прониза но традицией своего усвоения и применения во внутрисемейном и ином родственном общении, в религиозных обрядах и светских це ремониях, в повторяющихся по аналогии судебных решениях, в кон ституционном праве и в конституционно правовых обычаях.

В современном правосознании как составной части цивилизаци онной культуры присутствует гораздо больше представлений о пра вовых конструкциях, отдельных юридически значимых поступках и устойчивых подразделениях отраслей законоведения, сохраняемых от предшествующих исторических эпох, чем в политической культу ре. Однако для историка становится вполне очевидным, что подчер кивание традиционности, преемственности в праве должно уравно вешиваться признанием прерывности и наличия характерных осо бенностей. То же самое, с известными оговорками, относится и к восприятию политической истории, представленной сведениями о государственном устройстве, конституционном праве, политических институтах. Состояния беззакония и анархии встречаются в истории довольно часто, но занимают обычно непродолжительный период и нетипичны для государств благоустроенных и приобщенных к проч ным социальным традициям.

Всеобщая история права есть наука об историческом опыте соз дания права в широком его социальном назначении и модификаци ях Ñ первобытного родообщинного ( догосударственного) права, за тем права цивильного ( гражданского ,) права частного, публичного, международного и проч. Она предстает прежде всего как история права разных народов и наций, включая историю права народов России. Она обозревает при этом опыт конструирования некоторых общечеловеческих ( общих для самых разных народов) правовых обыкновений, институтов и ценностных ориентации ( справедливых и полезных принципов ), которые под различными названиями Ñ международное право, естественное право Ñ присутствуют также в современном правовом общении.

Всеобщая история права предстает, таким образом, историей не только самобытной, но также универсальной, многоединой. Право в этом смысле, вопреки некоторым устойчивым представлениям, мо жет и должно восприниматься явлением универсальным, а не только западным, общеевропейским. Еще одним очевидным примером уни версального подхода к изучению права можно считать историю по литических и правовых учений, а также общую теорию права.

Предлагаемое учебное издание подготовлено в соответствии с об новленной вузовской программой и написано на основе курсов лек ций, прочитанных в Академическом правовом университете при Ин ституте государства и права РАН, на юридическом факультете им. М. М. Сперанского Академии народного хозяйства при Прави тельстве Российской Федерации и на вечернем отделении юридиче ского факультета Московского государственного университета. Оно имеет целью содействовать приобретению упорядоченных знаний в области всеобщей истории права и государства как основополагаю щей дисциплины в системе современного юридического образова ния. Другой важной задачей является ознакомление с лучшими об разцами законодательного искусства и творчеством выдающихся по

литических реформаторов. Каждая тема снабжена контрольными вопросами и сведениями о литературе для углубленного изучения наиболее важных проблем и событий в истории права. Ссылки на цитируемые источники даны в самом тексте учебника.

Самой обшей задачей этого учебного курса является оказание по мощи в выработке навыка восприятия права как неотъемлемого в прошлом и настоящем элемента культуры высокой результативности и пользы. Наряду с традиционным обзором истории права стран Ев ропы и Америки значительное внимание уделено таким странам, как Япония, Корея, Китай, Иран, Турция и др. Учебник нацелен также на формирование у студентов интереса к кризисным периодам в раз витии учреждений государства и законодательного регулирования и к особой роли права и реформаторских усилий в преодолении таких тенденций.

В настоящем издании внесены небольшие исправления с учетом новейших публикаций по истории права отдельных стран и регио нов. В сравнительно сопоставительный анализ законодательного и государственного устроительного опыта народов мира дополнитель но включены материалы из истории России. Исторически сменяв шие друг друга политические ориентации и юридические учрежде ния народов России представляют собой такое же достояние всеоб щей истории права, какое в области науки истории учений о праве образует философско образовательный и практический опыт рос сийских политических мыслителей и государственных деятелей на стоящего и самого отдаленного прошлого времени.

Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

Что изучает история права?Ñ Всеобщая история права и государства как наука и предмет преподавания. Ñ Источники права и источники исторических сведений о праве.Ñ Методы изучения правав его исто рии. Ñ Историяправав системе юридическогообразования.Ñ Задачи учебного курса и его особенности.

Что изучает история права?

История есть область размышлений человечества о самом себе и результатах своей деятельности, утверждал русский историк П. Г. Виноградов в конце XIX в ., названного им также веком ста новления социальной истории как науки. История права в таком случае предстает одновременно областью размышлений о всевоз можных конфликтах людей на почве права, а также об их участии в обеспечении общего блага, справедливости и заботах о поддержании мира, согласия и порядка. История права является также частью со циальной истории, которая изучает не только характерное, особен ное в правовой жизни разных народов и стран, но и черты сходства, элементы заимствований и подражаний в моральном, культурно нравственном или хозяйственном общении и регулировании.

В этом смысле история права больше, чем другая юридическая дисциплина, нацелена на сравнение ценностей правового общения в разных культурах, причем такое сравнение имеет одновременно по знавательное и практическое значение. История сближает на твер дой почве сравнения самые отдаленные на первый взгляд островки смысла юридических терминов ( право, правовой обычай, закон, уч реждение законодательной власти) или их практической пользы. Проникая сквозь покров, отделяющий невидимое, внутреннее на значение юридических институтов и норм от сферы явленного, ис торик юрист конкретизирует их глубинный смысл через восприятие их актуального, Ç сегодняшнегоÈ или же более длительного, одновре менно Ç прошлогоÈ и преемственного с ним Ç сегодняшнегоÈ смысла, назначения.

Роль сравнения и анализа вполне очевидна в таком воспри ятии Ñ они изображают любую культуру более гибкой и более вос приимчивой к внешним влияниям, причем сравнение образует еще

2Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

один канал взаимосвязи культур, который в то же время составляет важную гарантию того, что смысл правовой культуры будет понят правильно и точно. Задача историка в этом плане сродни задаче пе реводчика: историк также выполняет функцию умелого проводника по лабиринту образов и смыслов. Подобно тому как поэты и писате ли не смущаются существующими языковыми барьерами и берутся за переводы друг друга, так и законодатели, а вслед за ними истори ки права отваживаются рассуждать о выгодах заимствований из об ласти права и политических институтов близких и отдаленных куль тур.

Такая задача значительно облегчается сравнительно небольшим числом основных форм права в его устойчивых и фиксированных разновидностях (правовой обычай, закон). То же самое можно отне сти и к государству с его двумя основными устройствами в виде мо нархии или республики. Подобные сопоставление и обобщение ин ститутов становятся возможными благодаря известному параллелиз му ( синонимичности) некоторых основополагающих понятий, например понятий права и закона в русском языке и в других язы ках Ñ латинском, английском, французском, немецком и др. (ius et lex, right and law, droit et loi, Recht und Gesetz).

История права призвана хранить и передавать достоверные зна ния и сведения об историческом опыте народов и стран в области обеспечения справедливого разрешения конфликтов личного или имущественного характера, об организации и разнообразной дея тельности властных учреждений государства, о регламентировании участия граждан и отдельных социальных групп в делах общества и государства.

Правовой опыт соседних народов всегда был объектом повышен ного внимания не только законодателей и политиков, но и людей ÇподвижныхÈ сословий Ñ торговцев, дипломатов, военных, моряков, путешественников. В современных условиях насыщенного и интен сивного международного торгового и культурного общения этот ин терес усилился еще больше. Для сегодняшних законодателей и ре форматоров уже недостаточно знания одного отечественного зако нодательства в его исторической эволюции и преемственности, поскольку право в основных принципах и институтах лучше всего обозревается в общей картине истории права разных народов и госу дарств данного исторического региона ( Европа, Азия, Ближний Вос ток) или группы регионов.

Человек, будучи по своей природе существом политическим (Çмой адрес не дом и не улица, мой адрес Ñ Советский Союз È, как небезосновательно утверждалось в популярной песне не столь уж да лекого от нас периода наибольшей политизации российской общест венной жизни) и правовым ( добра и справедливости ради живу щим), вместе с тем является существом историческим, т. с. пребы вающим хронологически также в роли семьянина, профессионала

или заинтересованного и активного политически гражданина в кон кретный период истории своей страны, общества и социальной группы. Подобно другим своим соотечественникам, он может впа дать в иллюзии относительно состояния общественного и политиче ского устройства своей страны и может заблуждаться относительно своеобразия переживаемого исторического момента или направлен ности исторического процесса.

ÇСуществует две истории, Ñ писал классик французской реали стической прозы О. Бальзак, Ñ история официальная, которую пре подают в школе, и история скрытая, в которой скрыты истинные причины событий È.

История права и государства предстает сегодня как самый вме стительный исторический раздел современного правоведения Ñ рос сийского, иностранного и всеобщего правоведения и государствове дения. Она частично включает анализ особенностей складывающих ся или обновляющихся политических режимов властвования, их эволюции и основных перемен.

Всеобщая история права и государства как паука и предмет преподавапия

Вся история права может быть представлена двумя основными различающимися периодами ( между ними, однако, существует пре емственная связь) Ñ правом в догосударственном общественном со стоянии и правом в государственно сплоченном обществе. В догосу дарственном состоянии это первобытное право, зарождающееся в родообщинном сообществе людей, живущих родами и семьями, а также племенами и союзами племен. Первобытное право как сово купность правил разрешения личных и групповых конфликтов на основе обычаев и связанных с ними ритуалов ( например, в родст венных, поземельных или договорных отношениях) можно считать догосударственным правом. Возникновение государства сопровож дается усилением роли законов как велений государственной вла сти, и это состояние можно назвать периодом существования права в государственно организованном и государственно сплоченном об ществе.

История права может быть также представлена как история права отдельной страны ( например, история права России) и нескольких или всех стран мира. Тогда мы будем иметь дело с историей права и государства отдельного региона ( Западная Европа, Арабский Восток, Латинская Америка) или же с всемирной историей права. Всемирная история предполагает изучение истории права каждого народа и ка ждой страны, что представляет собой задачу весьма трудную и вряд ли реализуемую в рамках годичного учебного цикла.

4Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

Долгое время дисциплина существовала под названием Ç всеоб щая история праваÈ (с первой половины XIX в ). и Ç история праваÈ (Капустин М. Н. История права. Ярославль, 1872 г .). В советский пе риод появилось название Ç история государства и права зарубежных странÈ, а также сохранялось название Ç всеобщая история государст ва и права È. Название Ç история государства и права зарубежных странÈ при буквальном его восприятии доставит столь же много хло пот в процессе учебного истолкования и изучения, как и Ç всемирная история права È, поскольку российское зарубежье не является ста бильным и меняется значительным образом на протяжении не толь ко столетия, но даже нескольких десятков лет.

В современных условиях назрела потребность в освещении ис тории права стран ближнего зарубежья Ñ от Финляндии до Турции

иКитая. История права России является такой же составной ча стью всеобщей истории права, как и история права стран ближнего

идальнего зарубежья. С учетом сказанного можно считать Ç исто рию права и государства зарубежных странÈ в какой то мере оправ данным, но не вполне точным названием для одного из разделов всеобщей истории права. Еще одним назревшим уточнением следу ет считать то обстоятельство, что право является более древним ин ститутом, нежели государство, и потому общее название дисципли ны должно получить такой вид Ñ всеобщая история права и госу

дарства.

Всеобщая ( универсальная, многоединая) история права и государст ва изучает в избранных образцах возникновение правовых обычаев и законов у разных народов, особенности их фактического применения во взаимодействии с моралью, религией, властной деятельностью государ ственных учреждений, а также их последующие перемены, обозревае мые на всем протяжении социальной истории от древности и средних веков вплоть до современности ( новой и новейшей истории).

Право предстает в виде правовых норм, принципов ( начал) и ин ститутов ( вариантов правового общения, представляющих собой ус тойчивые виды социальных отношений, такие как личные, имущест венные, семейные, частные и публичные отношения ). Действие та ких норм и начал изучается в их взаимозависимости с общественной дифференциацией населения на социальные группы ( профессии, ре месла) и с властной деятельностью государственных учреждений, ко торые гарантируют принудительное исполнение отдельных требова ний закона и обычаев.

Источником сведений о праве становятся правовые обычаи, зако ны. Судебные прецеденты, авторитетные мнения ученых знатоков права, иногда Ñ священные тексты, другие источники признанной всеобщей мудрости ( народные предания, пословицы, афоризмы бе зымянных мудрецов ).

Организация государства производится таким образом, чтобы обеспечивать, по необходимости, деловое обсуждение вопросов за

конодательной, правительственной и судебной деятельности, наце ленной в свою очередь на поддержание порядка и законности, на обеспечение блага всех и каждого или благо отдельных привилегиро ванных групп.

В совместном изучении истории права и государства главное внимание сосредоточено на регулировании отношений властвующих и подвластных, а также отношений представителей различных госу дарственных учреждений между собой. Другим важным направлени ем исторического анализа следует считать анализ и обобщение из менчивой роли законодательных, административных и правосудных учреждений в обеспечении мирной и безопасной жизни сограждан, в налаживании порядка и законности, мирного разрешения возни кающих конфликтов во имя достижения общего блага, пользы част ных лиц или отдельных социальных групп.

История права Ñ это хранительница и проводник правовой куль туры. Она более всего содействует пониманию истоков правового миросозерцания и опыта, она же является связующим звеном между другими историческими и теоретическими дисциплинами, изучаю щими общество, государство, нравы и тенденции социальных пере мен ( теория права, уголовное и гражданское право и судебное разби рательство, а также право конституционное, административное и др.).

История права вместе с тем тесно взаимосвязана с историей культуры и цивилизации. Право и государство являются постоян ным компонентом, а в некоторых обществах (в восточной теократии или христианизированной Европе) Ñ своеобразным ядром цивили зационной культуры. Однако их соотношение в каждой отдельно ис торической цивилизации не всегда остается полностью прояснен ным.

Культура и цивилизация Ñ это то, что поддерживает воспроиз водство и распределение материальных и духовных благ в обществе при помощи власти, традиции ( привычки) или реформаторских уси лий правящего класса. Культуру образуют ценностные убеждения и ориентации ( мир, согласие, справедливость, равнозаконие), а циви лизацию Ñ то, что дает средства существования или потребления (пища, одежда, жилище, способы передвижения, производящая тех ника и др.).

Для культурного роста и развития весьма важным благоприятным условием является не только экономическое благосостояние общест ва и взаимовыгодный торговый обмен, но и наличие средоточий об мена идеями и мыслями ( раньше ими были по преимуществу храмы, затем города, а также центры просвещения и распространения куль туры). Для здорового политического и социального организма весь ма существенно также индивидуальное или коллективное пользова ние правом на свободное и творческое высказывание и распростра нение новых идей и культурных новшеств. Так было во времена

6Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

Сократа и Иисуса, так продолжалось во времена Махатмы Ганди и Андрея Сахарова.

Цивилизация, по одному из разъяснений А. Тойнби, есть некото рая Ç умопостигаемая область изучения, сравнений, сопоставлений и т. д.È, такая, например, как Çнекое общее основание, объединяю щее соответствующие области человеческого существования, как по ведение некоторого числа различных людейÈ (Tovnbee A. Study of History. L, 1977. P. 46).

С момента появления государства история права предстает исто рией национального законодательства в его взаимосвязи и взаимоза висимости с управляющей и регулирующей деятельностью государ ства Ñ его административными и судебными учреждениями, а также с организацией и деятельностью армии, полиции, тюремных учреж дений и т. д. Изучение истории права содействует более четкому уяс нению наиболее типичныхи, следовательно, наиболее общихдля мно гихнародов обстоятельстви факторов возникновения эволюциипра вовых и политических идей и институтов, позволяющих им жить мирно и плодотворно, избегая произвола и обеспечивая закон и по рядок путем добровольного и устойчивого подчинения своим зако нам и обычаям. Всеобщая история права сохраняет и поддерживает этот понятный интерес организованных в государство индивидов и социальных групп к самобытным, особенным чертам своей полити ческой и правовой культуры и одновременно к сходным ( всеобщим) чертам культуры, которые делают возможным взаимопонимание и взаимоотношения между разными народами и странами на почве торгового и культурного обмена и иных форм сотрудничества.

Еще одно важное направление исторического анализа права и го сударства сосредоточено сегодня на изучении законченных циклов их возникновения, расцветаи последующего упадкав хронологическихи культурологических рамках отдельных цивилизации, например египет ской, вавилонской и др. В анализе и обобщении истории права в пределах длительных исторических периодов, исторических эпох или отдельных исторических цивилизаций и регионов мира опреде ленный интерес представляют обобщения относительно особенно стей заимствований и подражаний, выявление элементов преемст венности и новизны в становлении и последующей эволюции от дельных национальных правовых систем, конкретных отраслевых юридических институтов, процедурных принципов и норм. При та ком подходе правовая культура воспринимается как часть, неотъем лемый компонент цивилизации, цивилизациошюй культуры. В этом смысле правовая культура разделяет историческую судьбу культуры цивилизационной: поскольку сохраняет свои главные элементы ци вилизационная культура ( язык, письменность, этические нормы и т. д.), постольку сохраняет свое значение и правовая культура. Од нако последняя может испытывать сильное влияние заимствований (рецепции права) или подражаний. В современных условиях так скла