Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

КонсультантПлюс: примечание.

Письмо ГТК РФ от 02.04.2003 N 01-06/14104 "О внесении дополнений в методическиерекомендациипо применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранногоинвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностраннымиинвестициями" фактически утратило силу в связи с изданием Приказа ГТК РФ от 02.02.2004 N 130, признавшего письмо ГТК РФ от

03.07.2002 N 01-06/26232утратившим силу.

<*> См.: Жестков С.В. К вопросу о льготах при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал предприятия с иностраннымиинвестициями // Консультант. 1997. N 22. С. 67 - 69; Рыбалкин И. Таможенные льготы при ввозе имущества, вносимого в уставный капитал обществ с ограниченнойответственностью: теоретическиеи практическиеаспекты // Хозяйство и право. 2000. N 10. С. 80 - 87; письмо ГТК РФ от 2 апреля 2003 г. N 01-06/14104 "О внесении дополнений в методическиерекомендациипо применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранногоинвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностраннымиинвестициями // Таможенные ведомости. 2003. N 6; Таможенный вестник. 2003. N 8, 9.

Строго говоря, требование законодателяо внесении учредителямивкладов в уставный капитал юридическоголица до его государственнойрегистрации представляетсяабсурдным. Возможностьзаключения конкретных договоров о передаче определенногоимущества либо имущественных, в том числе исключительных, прав несуществующемусубъекту представляетсявесьма сомнительной. Предположим, что такие договоры могут заключаться как сделки под отлагательнымусловием, каковым является регистрация юридическоголица (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Однако даже в этом случае до момента государственнойрегистрации юридическоголица ни фактически, ни юридически ему невозможно передать даже безналичные денежные средства, никакое иное имущество, движимое или недвижимое, никакие права. Справедливостьданного утверждения является наглядной в случаях, когда закон связывает факт заключения соответствующего договора или возникновения (перехода) права с требованием его регистрации уполномоченнымигосударственнымиорганами.

Возможный механизм формированияуставного капитала до регистрации юридическоголица. Можно предложить законодателюнесколько вариантов определения порядка формированияуставного капитала юридическоголица, способного обеспечить интересы третьих лиц.

Наиболее оптимальнымправовым средством успешного формирования

уставного капитала до регистрации юридическоголица является конструкция предварительногоюридическоголица, аналогичная известному германскому праву предварительномуобществу <*>. Порядок внесения учредителямивкладов в уставный капитал юридическоголица потребует тщательной законодательной проработки.

--------------------------------

<*> Gotz Hueck. Gesellshaftrecht. Munchen, 1991. S. 331 - 344.

Можно подумать об использованиипо новому назначению традиционнойдля российского права конструкции простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ). Простое товарищество, целью которого является исключительносоздание юридическоголица <*>, может быть законодательнонаделено некоторыми элементами гражданской правоспособности, подобно полным и коммандитнымтовариществамгерманского права <**>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17.

<**> См.: Советское и иностранное право: проблемы взаимодействияи развития / Под ред. В.П. Мозолина. М., 1989. С. 202.

С этой точки зрения интересен опыт Финляндии. Согласно финскому Закону о компаниях часть уставного капитала компании тоже оплачиваетсяк моменту его регистрации. Деньги в счет оплаты акций вносятся подписчикамив банк на открытый советом директоров депозитный счет компании, имущество передается во владение компании. До регистрации в торговом реестре компания не является юридическим лицом. Однако на этом этапе совет директоров может решать все вопросы, касающиеся ее создания и образования уставного капитала (оплаты акций), но не вправе распоряжатьсяимуществом и средствами компании до ее регистрации <*>.

--------------------------------

<*> The new Finnish Companies Act. Helsinki, 1997; Business Laws in the Nordic Countries. Stockholm, 1998. P. 89 - 92; Козлова Н.В. Правовое положение акционерныхобществ и обществ с ограниченнойответственностьюв Финляндии // Законодательство. 2001. N 10. С. 71 - 72.

Поскольку любой правоспособныйсубъект, будь то предварительное юридическоелицо либо наделяемое даже узкой правоспособностьюпростое товарищество, нуждается в признании правопорядком, в государственной регистрации, целесообразноустановить законом двойной порядок регистрации юридическихлиц, наподобие существовавшегов Англии, который предусматривал

предварительнуюи окончательнуюрегистрацию юридическоголица <*>.

--------------------------------

<*> См.: Каминка А.И. Акционерныекомпании. Т. 1. С. 221 - 225; Тарасов И.Т. Учение об акционерныхкомпаниях. С. 89, 118 - 124.

По сути аналогичная процедура регистрации недавно существовалав Москве. Согласно п. 4 действовавшегоранее Положения "О порядке регистрации предприятий в городе Москве", утвержденногоПостановлениемПравительства Москвы от 17 сентября 1991 г. N 97 <*>, после сдачи учредительныхи других необходимыхдокументов на регистрацию в Московскую регистрационнуюпалату производиласьпредварительнаярегистрация предприятия, подтвержденная соответствующимзаключением (временным свидетельствомо регистрации), которое выдавалось в соответствиис приказом Московской регистрационнойпалаты от 19 мая 1994 г. N 46. После регистрации в органах Госкомстата, занесения в государственныйреестр в Министерствефинансов РСФСР, открытия временного (накопительного) счета в банке, изготовленияпечати, что подтверждалось представлениемрегистрационныхкарточек с кодами классификаторов, номером государственногореестра и сведениями о банковских реквизитах, предприятию выдавалось постоянное регистрационноесвидетельство. Зарегистрированное предприятие заключало договор аренды (п. 4.11), открывало расчетный счет в банке (п. 4.12) и становилось на учет в налоговом органе (п. 4.13).

--------------------------------

<*> В ред. распоряженияпремьера ПравительстваМосквы от 19 ноября 1991 г. N 840-РП, ПостановленияПравительстваМосквы от 11 ноября 1997 г. N 791 // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

На все виды юридическихлиц можно распространитьправило, аналогичное п. 1 ст. 34 действующегоЗакона об акционерныхобществах, и определить кратчайшие сроки, в течение которых после предварительнойрегистрации юридическоголица должен быть сформированего уставный капитал. Для обеспечения соблюдения этих сроков в отношении нерадивых учредителей надлежит установить соответствующие гражданско-правовые либо иные санкции.

Изменение формулировкип. 2 ст. 51 ГК РФ является нецелесообразным, поскольку иное законодательноерешение неизбежно приведет к серьезным злоупотреблениямна практике.

В заключение необходимо сформулироватьследующие выводы.

Выводы

1.Гражданско-правовой механизм формированияуставного капитала обусловлен спецификой организационно-правовой формы юридическоголица, составом учредителей и правовым режимом имущества, передаваемогов качестве вклада.

2.Предметом вклада в уставный капитал могут быть деньги; вещи; ценные бумаги; иное движимое имущество; недвижимое имущество; имущественныеправа, имеющие денежную оценку, в том числе исключительныеправа на результаты интеллектуальнойи творческой деятельности, на средства индивидуализациитоваров

иих производителей(за исключениемнаименованияместа происхождениятоваров). Ноу-хау, услуги, "личное участие" в деятельностиюридическоголица, зачет

встречных требований учредителя к юридическомулицу не могут быть предметом вклада.

3.В случае передачи в уставный капитал права владения и/или пользования недвижимым имуществом либо непотребляемойиндивидуальноопределенной движимой вещью, а также исключительногоимущественногоправа у юридического лица возникает в отношении этого имущества особое субъективноеправо - право корпоративногопользования, специфика которого обусловлена корпоративным характером правоотношений, складывающихсявнутри юридическоголица.

4.С точки зрения цивилистическойтеории реальная передача учредителями имущества в уставный капитал создаваемогосубъекта до момента его государственнойрегистрации возможна с помощью конструкции предварительного юридическоголица, аналогичногогерманскому предварительномуобществу, в частности, путем законодательногонаделения элементами правоспособности простого товарищества, организованногоисключительнос целью создания юридическоголица. При этом целесообразноввести двойную регистрацию юридическихлиц (предварительнуюи окончательную) с определениемкратчайших сроков формированияуставного капитала и санкций за их нарушение.

Глава VI. СПОСОБЫИ ФОРМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИЮРИДИЧЕСКОГОЛИЦА

§ 1. Реализация правосубъектностиюридическоголица посредством действий его органов

Способы реализации правосубъектностиюридическоголица. Правоспособность

идееспособностьюридическоголица как искусственногосубъекта права реализуются особым образом.

Как гласит п. 1 ст. 53 ГК РФ, юридическоелицо приобретает гражданские права

ипринимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующиев

соответствиис законом, иными правовыми актами и учредительнымидокументами. Порядок назначения или избрания органов юридическоголица определяетсязаконом

гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Кроме того, сделки и иные юридически значимые действия от имени юридическоголица могут совершать его представители(п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Реализация правосубъектностиюридическоголица через представительство. С позиций цивилистическойтеории возможностьюридическоголица совершать сделки через представителейочевидна, хотя само понятие представительствав правовой литературе толкуется не всегда однозначно.

Легальные признаки представительстванашли отражение в норме п. 1 ст. 182 ГК РФ, согласно которой сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченногона то государственногооргана или органа местного самоуправления, непосредственносоздает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Сходное определение содержалось в ч. 1 ст. 62 ГК РСФСР 1964 г. В ст. 39 ГК РСФСР 1922 г. также указывалось, что сделки, совершенныепредставителемв пределах полномочия, имеют обязательнуюсилу для представляемогои порождают непосредственнодля него права и обязанности.

В 50-х гг. XX столетия В.А. Рясенцев обосновал "концепцию действия", которая трактует представительствокак совершение в пределах полномочия сделок, иных юридически значимых действий одним лицом - представителемот имени другого лица - представляемого. Отношение между представителеми представляемым является одной из предпосылок института представительства, но само не входит в состав представительства. Представительствоналицо в случаях, когда представитель действует, совершая сделки с третьими лицами от имени представляемого<*>.

--------------------------------

<*> См.: Рясенцев В.А. Представительствов советском гражданском праве. Дис... докт. юрид. наук. Т. 1. М., 1950. С. 127 - 128; Советское гражданское право. Ч. 1. М., 1960. С. 202; Советское гражданское право. Т. 1. М., 1965. С. 219 - 220; и др.

Точку зрения В.А. Рясенцева разделили С.Н. Братусь <*>, А.И. Пергамент <**>, А.П. Ромашко <***> и некоторые другие исследователи.

--------------------------------

<*> См.: Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданскогоправа. М., 1963. С. 184.

<**> См.: Пергамент А.И. Опекун как гражданско-правовой представитель

несовершеннолетнего// Ученые записки ВНИИСЗ. Вып. 14. М., 1968. <***> См.: Советское гражданское право. М., 1973. С. 100; и др.

Однако широкой поддержки среди правоведов данная концепция не нашла. Большинствоученых традиционно понимают представительствокак правоотношение, в силу которого правомерныеюридическиедействия, совершенные одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого), непосредственносоздают, изменяют или прекращают для представляемого гражданские права и обязанности <*>.

--------------------------------

<*> См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право. Л., 1967. С. 199; Советское гражданское право. М., 1972. С. 210.

По мнению Б.Б. Черепахина, как внутренние, так и внешние отношения складываютсямежду представителеми представляемым. Содержание внешнего отношения есть обязанность представляемогопринять на себя права и обязанности по сделке, совершеннойпредставителемв пределах полномочия, и соответствующее ей право представителятребовать этого от представляемого<*>.

--------------------------------

<*> См.: Советское гражданское право. Т. 1. Л., 1971. С. 201.

Возражая Б.Б. Черепахину, Е.Л. Невзгодина полагает, что необходимость подразделенияправовых связей между одними и теми же субъектами на внутренние и внешние не вполне обоснованна. Неясно также, в рамках какого правоотношения осуществляетсядеятельностьпредставителя, порождающаяправовой эффект для представляемогов отношениях с третьими лицами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Невзгодина Е.Л. Представительствопо советскому гражданскому праву. Томск, 1980. С. 20 - 21.

Г.Ф. Шершеневич указывал, что представительствоесть отношение, в силу которого последствия сделок, совершаемыходним лицом от имени другого, непосредственнопереносятся на представляемоелицо. Основным признаком представительстваявляется осуществлениеюридическойдеятельности, что требует самостоятельнойволи представителя. Поэтому представительне повторяет волю представляемого, а выражает свою собственную волю, хотя права и обязанности по сделке возникают непосредственноу представляемого. Круг сделок, совершение которых разрешено представителюот имени представляемого, называется полномочием, которое обычно указывается в законе, уставе или доверенности. Если

представительвышел за пределы своих полномочий, но третье лицо не знало и не могло знать об этом, то права и обязанности по данной сделке возникают для самого представителя, а не для представляемоголица <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданскогоправа. Тула, 2001. С. 170 - 176.

Как подчеркивал О.А. Красавчиков, структура отношений по представительству включает в себя три группы связей. Во-первых, существует внутреннее отношение между представляемыми представителем, в силу реализации которого представитель наделяется полномочиемдействовать от имени и в интересах представляемого. Во- вторых, наличествуютвнешние связи между представителеми третьим лицом в процессе совершения сделки или иного юридически значимого действия. В-третьих, имеется правоотношениемежду представляемыми третьим лицом, являющееся результатом реализации внутреннего и внешнего отношений <*>.

--------------------------------

<*> См.: Советское гражданское право. Т. 1. М., 1972. С. 212.

Е.Л. Невзгодина возражает О.А. Красавчикову, считая, что делегирующее правоотношениеесть предпосылка возникновениясобственно представительского отношения, а не структурныйэлемент его состава. Делегирующееотношение в качестве структурногоэлемента входит в состав правоотношения, которое содержит обязанность представительствовать. Целью делегирующегоотношения является создание полномочия как необходимогоусловия реализации обязанности представительствовать. Кроме того, отношение между представляемыми третьим лицом, являющееся результатом реализации представительства, не входит в состав правоотношенийпредставительства, направленныхна достижение этого результата. Поэтому представляемыйне может рассматриватьсяв качестве контрагента третьего лица во внешнем правоотношениипредставительства, которое возникает между третьим лицом и представителемв процессе осуществленияего полномочий. Однако внутреннее и внешнее отношения представительстваконститутивносвязаны друг с другом, что создает возможностьвозникновенияправовых последствий непосредственнов отношениях между представителеми третьим лицом, что позволяет рассматриватьих в качестве не совпадающихпо субъектному составу структурныхэлементов единого структурно-сложного трехстороннего, развивающегосяпоэтапно правоотношенияпредставительства.

По мнению Е.Л. Невзгодиной, основным и специфическимпризнаком гражданскогоправоотношенияпредставительстваявляется тот факт, что в его рамках правомерныеюридическиедействия совершаютсяодним лицом, а последствия этих действий возникают непосредственнодля другого лица. В

отношениях представительстваучаствуют три самостоятельныхсубъекта: 1) представляемый, права и обязанности которого устанавливаютсяили осуществляютсяпредставителем; 2) представитель, который устанавливаетили осуществляетправа и обязанности представляемого; 3) третье лицо, по отношению к которому устанавливаютсяили осуществляютсяправа и обязанности представляемого<*>.

--------------------------------

<*> См.: Невзгодина Е.Л. Представительствопо советскому гражданскому праву. С. 14 - 15, 23 - 25, 29 - 30.

Как замечал Л.Н. Казанцев, осуществлениепредставителемсобственной, а не чужой воли есть главная особенность представительства<*>.

--------------------------------

<*> См.: Казанцев Л.Н. Учение о представительствев гражданском праве. Ярославль, 1879. С. 10.

В.С. Ем также подчеркивает, что сделки, которые совершаютсяпредставителем (гражданиномили юридическимлицом), наделенным полномочиемдействовать в интересах, от имени и за счет представляемоголица, являются собственными, самостоятельнымиволевыми действиями представителя, которые создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности у другого лица - представляемого

<*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С. Осуществлениегражданских прав и исполнение обязанностей // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. 1998. С. 397 - 398.

В целом надлежит согласиться с определениемЕ.Л. Невзгодиной, что представительствоесть неимущественноеорганизационноеправоотношение, в силу которого юридическиедействия, совершаемыеодним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) по отношению к третьим лицам, осведомленнымо представительномхарактере этих действий, влекут за собой возникновение, изменение или прекращениеправ и обязанностейнепосредственно для представляемогов его отношениях с третьими лицами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Невзгодина Е.Л. Представительствопо советскому гражданскому праву. С. 31.

Ученые-правоведы выделили ряд существенныхпризнаков, характерных для

гражданско-правовых отношений представительства.

Во-первых, в рамках отношений представительстваодно лицо (представитель) выступает от имени и в интересах другого лица (представляемого).

Во-вторых, отношение представительстваявляется трехсторонним, поскольку связывает трех самостоятельныхсубъектов: представляемого, представителяи третье лицо.

В-третьих, структура представительствасодержит два основных звена: внутреннее и внешнее отношения, объединенныефигурой представителя.

В-четвертых, действия представителяявляются его собственными, самостоятельными, правомернымии волевыми действиями, хотя и направленнымина возникновениеопределенныхюридическихпоследствий для представляемого.

В-пятых, представительствоосновано на полномочии, которое само есть субъективноеправо, сущность коего состоит в юридическойвозможности приобрести или осуществить субъективноеправо или обязанность представляемого.

В-шестых, представительдействует от имени и в интересах представляемогопо отношению к третьим лицам, осведомленнымо представительномхарактере действия.

В-седьмых, будучи средством юридическойтрансмиссии прав и обязанностей между представляемыми третьим лицом, правоотношениепредставительстватем самым является средством "организации" (возникновения, изменения или прекращения) правоотношениянепосредственномежду представляемыми третьим лицом.

В-восьмых, возникновениеструктурныхэлементов в рамках трехстороннего отношения представительстваносит поэтапный характер <*>.

--------------------------------

<*> См.: ШерешевскийИ.В. Представительство. Поручение и доверенность. Практическийкомментарийк ГК РСФСР. М., 1925. С. 16 - 17; Гражданское право. Т. 1. М., 1944. С. 209; Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Новый гражданский кодекс РСФСР. Л., 1965. С. 335; Рясенцев В.А. Представительствов советском гражданскомправе. Дис... докт. юрид. наук. Т. 1. М., 1950; Невзгодина Е.Л. Представительствопо советскому гражданскомуправу. С. 30 - 31; Ем В.С. Осуществлениегражданских прав и исполнение обязанностей // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А.

Суханов. Т. 1. 1998. С. 397 - 398; и др.

Понятие "орган юридическоголица". Слово "орган" происходит от греческого organon, что означает "орудие", "инструмент" <*>.

--------------------------------

<*> См.: Словарь иностранных слов. М., 1980. С. 357.

Обычно органом называют лицо (единоличныйорган) или группу лиц (коллегиальныйорган), представляющихинтересы юридическоголица в отношениях с другими субъектами права без специальных полномочий (без доверенности) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

Т. 1. М., 2002. С. 153 - 154.

Согласно ст. 55 ГК Швейцарии органы выражают волю юридическоголица, обязывают его заключениемюридическихсделок и другой деятельностью. Юридическоелицо несет ответственностьза действия лиц, составляющихего органы

<*>.

--------------------------------

<*> См.: Зайцева В.В. Юридическиелица // Гражданское и торговое право капиталистическихгосударств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1993. С. 90.

Как писал Н.С. Суворов, ведение дел всей массой членов корпорации нецелесообразно. Чем многочисленнееи сложнее состав корпорации, тем яснее необходимостьсосредоточитьдетали управления в руках сравнительнонемногих лиц, через которых будет действовать корпорация. Будучи избраны корпорацией на основании статутов или устава, администраторыкорпорации облекаются должностнымиполномочиямии принимают на себя обязанность думать за корпорацию, действовать для ее пользы. В то же время корпорация не отказывается от контроля за деятельностьюадминистраторов, может сама принять участие в обсуждении важных дел, а при необходимостивновь уполномочитьадминистраторов действовать в нужном направлении <*>.

--------------------------------

<*> См.: Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. М., 2000. С. 150 - 153.

Английский Акт о компаниях (1856, 1857 гг.) имел приложениемнормальный устав компании, согласно которому если директора не избраны, то ими считаются лица, подписавшие учредительныйдоговор (memorandum of association), - §§ 44, 45.

Полномочия директоров определялисьуставом и постановлениямиобщих собраний

(§ 46) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Каминка А.И. Акционерныекомпании. Т. 1. СПб., 1902. С. 235.

Анализируя правовое положение акционерногообщества, Г.Ф. Шершеневич указывал, что оно есть соединение значительногочисла лиц, не имеющих никаких