Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

вклада в той мере, в какой их оборот допускается действующимзаконодательством

(п. 3 ст. 209 ГК РФ и др.).

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающихиз учредительногодоговора // Хозяйство и право. 1994. N 2. С. 13 - 26; Козлова Н.В. Учредительныйдоговор о создании коммерческихобществ и товариществ. М., 1994. С. 78 - 93; Бакшинскас В.Ю. Формированиеуставного капитала хозяйственных обществ неденежнымивкладами // Законодательство. 1998. N 8. С. 13 - 20; и др.

Юридическиелица, обладающие имуществом на ограниченномвещном или ином праве, отличном от права собственности, вправе распоряжатьсяэтим имуществом, в том числе передавать его в качестве вклада в уставный капитал другого юридическоголица, только в пределах, установленныхзаконом (ст. ст. 294 - 299 ГК РФ; ст. ст. 18, 19 Закона о государственныхпредприятиях), а также договором, заключеннымс собственникомимущества (п. 2 ст. 615 и др.).

Необходимо выполнять требования закона о порядке совершения и форме сделок с конкретнымиобъектами, поскольку в большинстве случаев происходит их отчуждение путем передачи в собственностьсоздаваемогоюридическоголица. При внесении имущества в уставный капитал юридическое лицо - учредитель должно соблюдать нормы действующегозаконодательствао порядке совершения сделок с заинтересованностьюи крупных сделок, если сделка по внесению конкретного

имущественноговклада является крупной для данного юридическоголица (ст. ст. 78 -

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ломакина Д.В. "Крупные сделки в гражданскомобороте" включена в информационныйбанк согласно публикации - "Российская академия юридических наук. Научные труды", 2001, N 1, том 1.

<*> См.: Шевченко Н.Г. Крупные сделки в российском законодательстве // Гражданско-правовые обязательства. Вопросы теории и практики. Сб. науч. трудов. Владивосток, 2001. С. 106 - 117; Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. 2001. N 3; Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственныхобществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. N 1. С. 60 - 74.

Наличные деньги и безналичные денежные средства как предмет вклада. С 1990 г. порядок внесения учредителямиденежных средств в уставный капитал создаваемогоюридическоголица регулируется разделом 3.2 Инструкции Госбанка

СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемыхв учрежденияхГосбанка СССР" <*>. Для зачисления первоначальных взносов банк открывает учредителям временный (накопительный) счет <**>, по которому могут осуществлятьсявсего три операции: 1) зачисление вкладов; 2) перечислениесредств на расчетный счет юридическоголица после его государственнойрегистрации; 3) возвращение средств учредителям в случае отказа в государственнойрегистрации юридическоголица.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<**> См.: Карчевский С. Накопительныесчета: порядок открытия и режим работы // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 44 - 51.

Очевидно, что наличие средств на временном счете, открытом на имя одного из учредителей, нельзя считать оплатой уставного капитала создаваемогоюридического лица. С точки зрения закона, в момент заключения договора накопительногосчета юридическоголица еще нет и неизвестно, будет ли оно зарегистрировано. Строго говоря, обязательственноеправо требования на получение этих денежных средств принадлежитучредителю, на имя которого открыт временный счет (п. 1 ст. 834, п. 1 ст. 845 ГК РФ). Возможно также признание права общей долевой собственности нескольких учредителей на эти денежные средства (ст. 244 ГК РФ).

Согласно ч. 3 п. 1 ст. 842 ГК РФ договор банковского вклада в пользу еще не существующегоюридическоголица является ничтожным. Учитывая это обстоятельство, С. Королев справедливо указывает на необходимостьзакрепления в Законе о государственнойрегистрации юридическихлиц конструкции договора накопительногосчета как договора в пользу третьего лица. По мнению автора, нужно прямо установить, что накопительныйсчет открывается учредителем на имя учреждаемогоюридическоголица, которое с момента регистрации получит право перевести средства на свой расчетный счет <*>. Данное предложениепредставляется весьма перспективным. Однако его успешная реализация возможна при условии введения в российское право конструкции, аналогичной германскому предварительномуобществу.

--------------------------------

<*> См.: Королев С. Правовые аспекты открытия и ведения накопительных (временных расчетных) счетов // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 56 - 62.

Способы передачи в качестве вклада недвижимогоимущества. Порядок передачи недвижимогоимущества <*> в уставный капитал юридическоголица заслуживает подробного рассмотрения, ибо позволяет выявить общие закономерности формированияуставного капитала путем внесения учредителямилюбого имущества, кроме наличных или безналичных денег. Внести в уставный капитал еще не созданного юридическоголица недвижимое имущество проблематично, ибо действующеезаконодательствоустанавливает, что переход права собственностина недвижимое имущество к приобретателюподлежит государственнойрегистрации.

--------------------------------

<*> См.: Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование: Научно-практическоепособие. М., 1997; Козырь О.М. Недвижимостьв новом Гражданскомкодексе России // Гражданскийкодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998. С. 280 - 289; Писков И.П. Гражданско- правовой режим зданий и сооружений. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 12 - 133; и др.

Согласно ст. ст. 130, 131, 132, 164, 551 ГК РФ и п. 1 ст. 4 Федеральногозакона от 17 июня 1997 г. "О государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*> государственнойрегистрации подлежат права собственностии другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним, за исключениемправ на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Как определяет п. 2 ст. 33 Кодекса торгового мореплаванияРФ 1999 г. <**>, право собственностии иные вещные права на морское судно, а также ограничения (обременения) прав на него (ипотека, доверительноеуправление и другие) подлежат регистрации в государственномсудовом реестре или судовой книге.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф. Далее - Закон о государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество.

<**> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Право собственностина недвижимое имущество, передаваемоев качестве вклада в уставный капитал юридическоголица, прекращаетсяу одного из учредителей и возникает у юридическоголица, как у любого другого приобретателя, после наступления определеннойсовокупностиюридическихфактов, каждый из которых имеет определенноеправовое значение <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С. Договор продажи недвижимости // Гражданское право:

Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 251 - 265.

С точки зрения цивилистическойтеории и практики передача учредителем права собственностина недвижимое имущество создаваемомуюридическомулицу может осуществлятьсядвумя способами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающихиз учредительногодоговора // Хозяйство и право. 1994. N 2.

Первый способ. Когда новый субъект права создается двумя и более учредителями - гражданами и/или юридическимилицами, их обязанности по передаче возникающемусубъекту конкретного недвижимогоимущества определяютсяв учредительномдоговоре либо в договоре о совместной деятельностипо созданию юридическоголица. Указанные договоры являются основанием возникновения обязательственногоправоотношениямежду учредителями, в том числе их обязательствпо внесению вкладов в уставный капитал юридическоголица. Однако исполнение учредителямисвоих обязательствпо передаче недвижимогоимущества в собственностьили оперативное управление юридическомулицу осуществляется после его государственнойрегистрации.

Сделки с недвижимостьютребуют соблюдения установленнойзаконом формы. Причем сделки по отчуждению жилых помещений и предприятий подлежат государственнойрегистрации и считаются совершеннымис момента таковой регистрации (ст. 164, п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560 ГК РФ). Сделки с иными объектами недвижимости, в том числе земельными участками, зданиями, сооружениями, нежилыми помещениямии пр., совершаютсяв простой письменной форме, если иное не установлено специальнымзаконом, а переход права собственностина недвижимостьподлежит государственнойрегистрации (ст. ст. 550, 551 ГК РФ). Следовательно, государственнаярегистрация учредительногодоговора либо договора о совместной деятельностипо созданию юридическоголица в Едином государственномреестре прав, на основании ст. 12 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество, требуется в случаях, когда в этих договорах содержится условие о передаче конкретным учредителем в качестве вклада в уставный капитал юридическоголица жилого помещения (ст. 558 ГК РФ) либо предприятия (ст. 650 ГК РФ).

Основанием прекращенияправа собственностиу данного учредителя и возникновенияправа собственностиу юридическоголица на недвижимостьявляется передаточныйакт (ст. 556 ГК РФ), подписанный учредителем и органом юридическоголица. Передаточныйакт следует квалифицироватькак двустороннюю распорядительнуюсделку (ст. 153 ГК РФ) <*>, оформляющуюпередачу

учредителем имущественноговклада в уставный капитал юридическоголица в процессе реализации корпоративногоправоотношения, возникающегомежду учредителямии юридическимлицом после его государственнойрегистрации.

--------------------------------

<*> См.: Бердников В.В. Распорядительнаясделка как способ изменения имущественно-правового положения лица // Законодательство. 2002. N 2. С. 16 - 22; N 3. С. 30 - 39.

Государственныеили муниципальныеунитарные предприятия могут совершать сделки по распоряжениюнедвижимым имуществом только с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ) <*>. В том же порядке сделки с недвижимым имуществом, приобретеннымна доходы, полученные от разрешенной хозяйственнойдеятельности, совершают государственные(муниципальные) и частные учреждения (п. 2 ст. 298 ГК РФ). Следовательно, распорядительнаясделка по передаче недвижимогоимущества, совершенная государственным (муниципальным) унитарным предприятиембез

государственныхпредприятияхпрямо указано, что такие сделки являются ничтожными.

--------------------------------

<*> См. распоряжение Министерствагосударственногоимущества РФ от 21 декабря 1998 г. N 1659-р "О внесении имущества, закрепленногоза федеральными государственнымиунитарными предприятиями, в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственныхобществ (товариществ) // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Судебная практика не признает передаточныеакты гражданско-правовыми сделками, полагая, что они являются документами, оформляющимипоследствия сделок, их исполнение, фактическуюпередачу имущества, прав и обязанностей <*>. Это означает, что в случае внесения, допустим, гражданином-учредителем в уставный капитал кооператива имущества, принадлежащегона праве собственности другому гражданину, соответствующийпередаточныйакт не может быть признан недействительнымпо основаниям, установленнымнормами гражданского законодательствао сделках. Тем самым интересы собственникаданного имущества, являющегосядобросовестнымучастником имущественногооборота, оказываются незащищенными, ибо условия для удовлетворенияего виндикационногоиска к юридическомулицу, которому незаконно передано чужое имущество, наличествуют далеко не всегда (ст. 302 ГК РФ <**>).

--------------------------------

<*> См. постановлениеФедеральногоарбитражногосуда Московскогоокруга по делу N КГ-А40-21727/00-50-262, оставленное в силе Высшим Арбитражным Судом РФ (архив Арбитражногосуда г. Москвы за 2000 г.).

<**> См. также Постановление КонституционногоСуда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционностиположений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданскогокодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М.

Ширяева // СЗ РФ. 2003. N 17. Ст. 1657.

После подписания учредителем и органом юридическоголица акта о передаче недвижимостипереход права собственностина указанное имущество от учредителя к юридическомулицу подлежит государственнойрегистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество).

Сходным образом происходит передача недвижимогоимущества в уставный капитал юридическоголица, учреждаемогоединственнымучредителем - гражданиномили юридическимлицом.

Если учредителем выступает публичное образование, то основанием для передачи конкретного государственногоили муниципальногонедвижимого имущества, как правило, является административный (распорядительный) акт, принятый уполномоченнымгосударственныморганом либо органом местного самоуправления<*>.

--------------------------------

<*> См. распоряжение Министерствагосударственногоимущества РФ от 21 декабря 1998 г. N 1659-р "О внесении имущества, закрепленногоза федеральными государственнымиунитарными предприятиями, в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственныхобществ (товариществ) // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Юридическоелицо принимает имущество на свой баланс также на основании передаточногоакта, который можно рассматриватьв качестве двусторонней распорядительнойсделки. В случае передачи имущества от одного субъекта вещного права другому субъекту участниками этой гражданско-правовой распорядительной сделки будут являться названные субъекты. При передаче вновь создаваемому субъекту части нераспределенногогосударственного(муниципального) имущества из казны сделка, совершаемая между собственником - публичным образованиеми учреждаемымим юридическимлицом, вероятно, имеет двойственнуюприроду: гражданско-правовую и административную. В установленномпорядке регистрируетсяпереход права собственностина недвижимое имущество.

Таким образом, в первом варианте возникновениеу юридическоголица вещного

права на недвижимое имущество, передаваемоеучредителем в качестве вклада в его уставный капитал, и прекращениеаналогичногоправа учредителя на это имущество опосредуетсяфактическимсоставом, включающимтри элемента, имеющих юридическоезначение:

1) односторонняясделка, либо договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица (учредительныйдоговор), либо правовой акт индивидуального характера, устанавливающиеобязанность учредителя передать некое имущество в

конкретного учредителя и возникновениясоответствующегоправа у юридического лица;

3) государственнаярегистрация перехода права собственности (иного права) на недвижимое имущество от учредителя к юридическомулицу (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество).

Второй способ. Учредительныйдоговор или договор о совместной деятельности по созданию юридическоголица может содержать условие, что после государственнойрегистрации нового субъекта права учредитель (гражданин, юридическоелицо) обязуется заключить с ним гражданско-правовой договор передачи имущества, в том числе недвижимого, в собственность (оперативное управление) юридическоголица. В этом случае учредительныйдоговор (договор о совместной деятельности) приобретает характер предварительногодоговора в пользу третьего лица (ст. ст. 429, 430 ГК РФ).

Как разъясняетсяв п. 14 информационногописьма Президиума Высшего АрбитражногоСуда РФ от 16 февраля 2001 г. "Обзор практики разрешения споров, связанных с применениемФедеральногозакона "О государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*>, предварительныйдоговор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственнойрегистрации, не подлежит государственнойрегистрации.

--------------------------------

<*> См.: Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.

Договор передачи учредителем имущества, в том числе недвижимого, в собственностьюридическомулицу является двусторонним, консенсуальным, взаимным, безвозмезднымдоговором и обладает определеннымсходством как с договором купли-продажи, так и с договором дарения.

Однако в отличие от договора купли-продажи (п. 1 ст. 549, п. 1 ст. 555 ГК РФ) в соответствиис договором передачи имущество передается в уставный капитал юридическоголица безвозмездно, хотя учредительныйдоговор о создании

коммерческойорганизации является возмездным. В случаях и порядке, предусмотренныхучредительнымидокументами юридическоголица, при выходе из состава общества с ограниченнойответственностьюлибо кооператива учредитель вправе получить внесенное имущество обратно (ст. 94 ГК РФ; п. 2 ст. 26 Закона об обществах с ограниченнойответственностью; п. 7 ст. 22 Закона о производственных кооперативах). По той же причине договор передачи нельзя смешивать с договором дарения, которое запрещено в отношениях между коммерческимиорганизациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ).

Договор безвозмезднойпередачи учредителем имущества в собственность (иное право) юридическомулицу имеет особую правовую природу (sui generis). Полностью разделяя позицию В.С. Ема, следует отметить, что данный договор является договором, прямо не предусмотренным, но и не запрещеннымзаконодательством (ст. 421 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающихиз учредительногодоговора // Хозяйство и право. 1994. N 2; Гонашвили Г.Л. Безвозмезднаяпередача имущества между коммерческимиорганизациями // Законодательство. 2004. N 2. С. 9 - 13.

Как отмечает В.В. Витрянский, в отношениях между материнскимии дочерними компаниями, участниками холдинга и т.д. передача имущества либо имущественных прав (требований) всегда имеет причинную обусловленность, что исключает возможностьих квалификациикак дарение <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (Книга 2) включена в информационныйбанк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2002 (издание 4-е, стереотипное).

<*> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 364.

Когда предметом этого договора является недвижимое имущество, порядок его заключения подчиняется общим правилам о совершении сделок с недвижимым имуществом (ст. ст. 164, 550, 551 ГК РФ). В частности, договор передачи учредителем в уставный капитал юридическоголица жилого дома, квартиры или предприятия подлежит государственнойрегистрации в Едином государственном реестре прав (ст. ст. 558, 560 ГК РФ).

Итак, по второму варианту возникновениеу юридическоголица вещного права на недвижимое имущество, передаваемоедвумя и более учредителями (гражданами и/ или юридическимилицами) в качестве вклада в его уставный капитал, и прекращение аналогичногоправа учредителя на это имущество опосредуетсяследующим фактическимсоставом:

1)учредительныйдоговор (договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица) с элементами предварительногодоговора в пользу третьего лица (ст. ст. 429, 430 ГК РФ), содержащий обязательствоучредителя в будущем, после государственнойрегистрации юридическоголица, заключить с ним отдельный гражданско-правовой договор передачи недвижимогоимущества в собственность (оперативное управление) юридическоголица;

2)двустороннийгражданско-правовой договор передачи недвижимого имущества в собственность(оперативное управление) юридическоголица;

ГК РФ) как основание прекращенияправа собственностиу конкретного учредителя и возникновенияправа собственностиу юридическоголица;

4) государственнаярегистрация перехода права собственностина недвижимое имущество от учредителя к юридическомулицу (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество).

Предприятие как предмет вклада. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенныедля его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующиепредприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотренозаконом или договором (п. 2 ст. 132 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Витрянский В.В. Основные направления развития гражданского законодательствао предприятии как объекте гражданских прав // Вестник ВАС РФ. 2003. N 3. С. 149 - 155; Грибанов А. Понятие предприятия в российском гражданском праве // Хозяйство и право. 2003. N 5. С. 62 - 70; Он же. Правовая природа предприятия - имущественногокомплекса в праве России // Хозяйство и право. 2003. N 7. С. 64 - 71; Флейшиц Е.А. Торгово-промышленноепредприятие в праве западноевропейскоми РСФСР. Л., 1924.

При внесении предприятия в уставный капитал коммерческогоюридического лица подлежит передаче не простая совокупностьдвижимого и недвижимого имущества, но вся сумма имущественныхи неимущественныхправ, а также фактическихотношений (клиентура, репутация, рынок сбыта, реклама и т.д.),

связанных в единое целое как "бизнес" <*>. Предприятие передается в уставный капитал юридическоголица для того, чтобы учреждаемыйсубъект продолжил этот бизнес, а его учредитель мог получить свою долю прибыли (дивиденд). Строго говоря, здесь имеет место отчуждение бизнеса, которое подчиняется общим правилам об отчуждении предприятия <**>, с учетом специфики корпоративных отношений внутри юридическоголица. Передача входящих в состав предприятия исключительныхправ, в том числе так называемых промышленных (патенты на изобретения, товарные знаки и пр.), должна производитьсяна основании лицензионныхдоговоров либо договоров об их уступке.

--------------------------------

<*> См.: Эннекцерус Л. Курс германского гражданскогоправа. Т 1. Ч. 2. М., 1950. С. 67; Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 32.

<**> См.: Витрянский В.В. Договор продажи предприятия // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11; Ем В.С. Договор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретениябизнеса // Законодательство. 1999. N 11. С. 10 - 18.

Индивидуальноопределенныедвижимые вещи как предмет вклада. Процедура передачи индивидуальноопределенныхвещей <*> и прочего движимого имущества в уставный капитал юридическоголица в принципе аналогична порядку передачи недвижимости, за исключениемтребований о государственнойрегистрации сделок и прав.

--------------------------------

<*> См.: Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России // Хозяйство и право. 2000. N 3. С. 78 - 80.

Право собственностина движимое имущество, передаваемоев качестве вклада в уставный капитал юридическоголица, прекращаетсяу одного из учредителей и возникает у юридическоголица, как у любого другого приобретателя, после наступления определеннойсовокупностиюридическихфактов.

Как замечает Л.Ю. Василевская, право собственностина движимую вещь возникает у приобретателявследствие сложного юридическогосостава, включающегодва основных элемента: 1) договор; 2) фактическая передача вещи. Каждый из этих элементов имеет юридическоезначение, и только их совокупность производит соответствующийвещно-правовой эффект, т.е. прекращает вещное право одного лица и порождает соответствующееправо у другого лица <*>. Получается, что юридически и фактически передать движимое имущество в уставный капитал юридическоголица можно только после его государственной регистрации.

--------------------------------