Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

Д.В. Ломакин также полагает, что договор о создании акционерногообщества по ряду причин нельзя отождествлятьс договором простого товарищества. Во-первых, этот договор не прекращаетсяс момента создания юридическоголица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерногообщества до окончательногоисполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентируетвзаимоотношенияучредителей не только друг с другом, но и с юридическимлицом, созданным в ходе исполнения договора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностьюсоздаваемогоакционерногообщества, а не поступает в общую долевую собственностьучастников договора <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизацииюридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 47.

Приведенныевысказыванияпредставляютсянебесспорными.

Прежде всего нельзя согласиться с утверждениемД.В. Ломакина, что целью участников этого договора является только государственнаярегистрация юридическоголица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированиюуставного капитала юридическоголица путем внесения имущественныхвкладов. Очевидно, что нормальным способом прекращениявозникших из договора обязательствявляется их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента заключения договора и может продолжатьсякак минимум в течение года с момента государственнойрегистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об акционерныхобществах).

Возможностьрегламентациис помощью указанного договора всего комплекса отношений, складывающихсямежду учредителямии созданным юридическимлицом, также вызывает сомнения.

Как известно, гражданско-правовой договор является юридическимактом, представляющимсобой согласованныеволеизъявленияюридически равных субъектов.

Конечно, договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица содержит элементы договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), т.е. создаваемогоучредителяминового субъекта права. Именно в этом смысле можно говорить о том, что субъектный состав договора в пользу третьего лица не совпадает с субъектным составом порожденногоим договорного правоотношения.

Как замечает Н.С. Ковалевская, третье лицо становится участником договорного правоотношения, но не стороной по договору, не субъектом соглашения

<*>.

--------------------------------

<*> См.: Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьих лиц - граждан. Дис... канд.

юрид. наук. Л., 1988. С. 31.

По мнению И.Б. Новицкого, юридическая сущность договора в пользу третьего лица состоит в том, что должник обязуется перед кредитором совершить предоставлениетретьему лицу, исполняя которое он погашает и свой долг перед другой стороной, право требования которой погашается предоставлениемтретьему лицу <*>.

--------------------------------

<*> См.: Новицкий И.Б. Обязательстваиз договоров. М., 1924. С. 49.

И.С. Перетерский, М.И. Брагинский и многие другие исследователи подчеркивают, что из договора в пользу третьего лица это лицо может непосредственноприобрести лишь вытекающее из этого договора самостоятельное право требования, но не обязанность (ст. 167 ГК РСФСР 1922 г., ст. 167 ГК РСФСР

1964 г., ст. 430 ГК РФ 1994 г.) <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационныйбанк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<*> См.: Перетерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 70; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 1999. С. 363 - 372.

Создаваемое на основе договора о совместной деятельностиюридическоелицо может приобрести право требовать от учредителей исполнения принятых ими обязательствпо внесению имущественныхвкладов в его уставный капитал.

Как пишет Х. Бахчисарайцев, договор о создании акционерногообщества есть соглашение лиц, желающих создать общество, но не самого общества, которого в данный момент еще не существует, как субъекта права. Следовательно, формально воля будущего акционерногообщества не может быть связана подобным соглашением <*>.

--------------------------------

<*> См.: БахчисарайцевХ. Заметки по действующемуакционерному законодательству// Еженедельниксоветской юстиции. 1923. N 23. С. 535.

Заметим, что только п. 2 ст. 25 Закона об акционерныхобществах обязывает учредителей акционерногообщества уже при заключении договора о его создании полностью распределятьмежду собой все размещенныеакции, при этом разрешая их оплату в течение года с момента регистрации общества (п. 1 ст. 34).

На практике договоры о создании многих видов юридическихлиц заключаются

ответственностью (п. п. 38 - 47) <**>. В результате количество акционеров, лично или через представителяучаствующихв проведении учредительногособрания, значительно превышало число учредителей, которые обязывались перед акционерами продать им соответствующееколичество акций либо возвратить предварительновнесенные на счет учредителей в счет оплаты акций денежные средства или иное имущество.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 - 419; и

др.

<**> Утверждено ПостановлениемСМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП

СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

Функции договора о совместной деятельности. Основная функция договора учредителей о совместной деятельностипо созданию юридическоголица состоит в регламентацииобязательственныхотношений учредителей, определении их взаимных прав и обязанностейв процессе создания юридическоголица, а также обязанностейперед самим юридическимлицом. Учредители обязуются друг перед другом соединить свои имущественныевклады и/или личные усилия для совершения фактическихи юридическихдействий с целью создания нового субъекта права, принимая на себя все связанные с этим выгоды и убытки. Договором определяется организационно-правовая форма, предмет и цели деятельностиюридическоголица, права и обязанности учредителей по формированиюего уставного капитала, распределяютсярасходы, связанные с разработкой учредительныхдокументов, проведением учредительногособрания, регистрациейюридическоголица и пр.

После государственнойрегистрации юридическоголица обязанность учредителей, как и других возможных участников создаваемогоюридическоголица, внести вклад в его уставный капитал является элементом содержания не обязательственного, а корпоративногоотношения, возникающегомежду учредителями (участниками), самим юридическимлицом и лицами, осуществляющимифункции его органов. Правовым основанием этой обязанности являются учредительныедокументы созданного юридическоголица и конкретные договоры по передаче отдельных видов имущества, заключаемыемежду юридическимлицом и каждым из учредителей (участников).

Применительнок процедуре создания акционерногообщества, установленнойп. 2 ст. 25 Закона об акционерныхобществах, можно отчасти согласиться с утверждениемД.В. Ломакина, что после государственнойрегистрации акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность оплатить акции, порожденная договором о создании общества, определяющимпорядок размещения его акций среди учредителей (п. 1 ст. 98 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизацииюридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 46.

Следует еще раз подчеркнуть, что, возникая как элемент обязательственного отношения из договора о создании акционерногообщества, данная обязанность учредителя подтверждаетсярешением учредительногособрания о создании общества и уставом, которые являются корпоративнымисделками, порождающимипосле государственнойрегистрации акционерногообщества корпоративноеотношение между обществом, его учредителями, отныне именуемыми акционерами, и лицами, на которых возложены функции органов управления.

В этом смысле справедливо мнение Г.В. Цепова, что в части, определяющей обязательстваучредителей перед обществом по выкупу акций, договор о создании акционерногообщества является договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистрациейобщества) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Цепов Г.В. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

Действительно, исполняя возникшие из договора обязательствапо формированиюуставного капитала юридическоголица, учредители передают свои имущественныевклады не друг другу, а в собственностьобразуемого субъекта.

Однако, если уставный капитал должен быть полностью или частично сформированучредителямидо момента регистрации юридическоголица (как это

предусмотреноп. 1 ст. 10 Закона о производственныхкооперативах), очевидно, что внесенные ими вклады следует рассматриватьтолько как общее имущество участников договора, которое находится в их общей долевой собственности (ст. 1043 ГК РФ). После регистрации юридическоголица все вклады учредителей передаются в собственность (или на ином праве) юридическомулицу, обычно на основании специальных договоров, заключаемыхмежду отдельными учредителямии юридическимлицом (о передаче недвижимогоимущества, об уступке патента и др.).

Как показал анализ действующегозаконодательстваи практики заключения подобных соглашений, в процессе образования юридическихлиц, в том числе акционерныхобществ, исследуемый договор обладает всеми признаками договора простого товарищества (о совместной деятельности), являясь одной из его разновидностей<*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданскогокодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Козлова Н.В. Правосубъектностьюридическоголица // Законодательство. 2003. N 12. С. 14 - 16.

Признаки договора о совместной деятельности. По своей юридическойприроде договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным, может содержать элементы договора в пользу третьего лица и предварительногодоговора.

Договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица следует считать консенсуальным, поскольку он вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения по всем существеннымусловиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Рассматриваемыйдоговор является многосторонним, даже если он заключен между двумя участниками. Юридическаяконструкция договора такова, что в нем может участвовать неограниченноечисло субъектов, каждый из которых является самостоятельнойстороной и выражает собственную волю. Не случайно его стороны именуются участниками (учредителями, членами, партнерами, товарищами и т.п.).

Договор является взаимным, поскольку каждый из его участников принимает на себя как права, так и обязанности перед остальными участниками.

Утверждение, что договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица следует признать возмездным, может вызвать некоторые сомнения, а потому нуждается в развернутой аргументации.

Прежде всего является дискуссионнымвопрос о возмездностиили безвозмездностивообще договора простого товарищества (о совместной деятельности), независимо от его разновидности.

Известно, что возмезднымисчитаются договоры, в которых каждая из сторон

получает от контрагента некую компенсацию, ради которой и заключается договор

<*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационныйбанк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<*> См.: Бару М.И. Понятие и содержание возмездностии безвозмездностив советском гражданском праве // Ученые записки Харьковскогоюрид. ин-та. Харьков, 1959. Вып. 13. С. 48 - 49; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. С. 384.

Как пишут А.И. Масляев и И.А. Масляев, имущественныевзносы участников в совместную деятельностьявляются своеобразнымвстречным удовлетворением, что позволяет сделать вывод о возмездностидоговора <*>.

--------------------------------

<*> См.: Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельностив советском гражданском праве. М., 1988. С. 18.

Возмездным считает этот договор Д.И. Степанов <*>.

--------------------------------

<*> См.: Степанов Д.И. Особенностидоговора учредителей о создании акционерногообщества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 44.

Напротив, О.С. Иоффе, С.М. Корнеев признают отношения по совместной деятельностибезвозмездными, поскольку сторона, которая сделала имущественный взнос, не получает непосредственногоматериальногоэквивалента своим действиям

<*>.

--------------------------------

<*> См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций. Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С. 457; Советское гражданское право. М., 1980. Т. 2. С. 338.

По мнению ряда ученых, права и обязанности сторон по договору о совместной деятельностивообще не имеют встречного характера <*>.

--------------------------------

<*> См.: Советское гражданское право: Учебник / Под ред. О.А. Красавчикова.

М., 1969. Т. 2. С. 356.

Представляется, что все разновидностидоговора простого товарищества (о совместной деятельности), в том числе простое гражданское или торговое товарищества, а также негласное товарищество, однозначно являются возмездными <*>, поскольку участники этих договоров исполняют свои обязательствак взаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из которых получает известный

1042, 1048 ГК РФ). Имущество, предназначенноедля общей цели, обычно становится объектом общей долевой собственностиучастников (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданскогокодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 12, 17 - 18.

Договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица, равно как и договор о слиянии (присоединении) юридическихлиц, будучи разновидностями договора простого товарищества (о совместной деятельности), являются возмездными, поскольку правовая цель, кауза данного договора - не только совершение фактическихи юридическихдействий по созданию (реорганизации существующего) юридическоголица, но и участие в его деятельности, получение известных материальныхвыгод (акций, корпоративныхправ и пр.). Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует как в интересах юридическоголица и других учредителей, так и преследует собственные цели. Если уставный капитал подлежит оплате до государственнойрегистрации нового субъекта права, то юридически он находится в общей долевой собственностиучредителей, а после государственнойрегистрации юридическоголица подлежит передаче в собственность (или на ином праве) создаваемомусубъекту. Внося имущественный вклад в уставный капитал коммерческогоюридическоголица, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от его деятельности. При создании некоммерческойорганизации учредители также вправе рассчитыватьна известное материальноеудовлетворение, например в виде получения безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и пр.

Как и любой договор простого товарищества, договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица является фидуциарным. Каждый из участников договора обязан действовать в целях создания юридическоголица добросовестнои разумно, проявляя максимальнуюзаботливостьи осмотрительность.

Учредители не должны злоупотреблятьсвоими правами, нарушая интересы других учредителей, а также создаваемогоюридическоголица и возможных его участников. Форма договора. Требование обязательнойписьменной формы установлено

только для договора о создании акционерногообщества (п. 1 ст. 98 ГК РФ; п. 5 ст. 9 Закона об акционерныхобществах). Учредители иных видов юридическихлиц могут заключать такой договор устно.

Условия договора о совместной деятельностипо созданию юридическоголица. Существеннымидля данного договора являются условия об общей цели, для достижения которой осуществляютсядействия учредителей; об организационно- правовой форме создаваемогоюридическоголица; о размере его уставного капитала; о составе и размере вклада каждого учредителя; о совместных действиях учредителей, направленныхна создание юридическоголица; о распределениимежду ними расходов по учреждению юридическоголица.

Для отдельных видов договоров перечень существенныхусловий может быть расширен. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерныхобществах в договоре о создании акционерногообщества должны быть определены условия: о порядке осуществленияучредителямисовместной деятельностипо учреждению общества; о размере уставного капитала общества; о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей; о размере и порядке оплаты акций учредителями; о правах и обязанностяхучредителей по созданию общества.

Учредители могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону или иным правовым актам (ст. 421 ГК РФ).

Исполнение договора о совместной деятельности. В некотором смысле договор о совместной деятельностиучредителей по созданию юридическоголица обладает

(утверждение) устава юридическоголица. После регистрации юридическоголица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов, на условиях, согласованныхсторонами в договоре о совместной деятельностипо созданию юридическоголица. По завершении формированияего уставного капитала обязательства, возникшие из договора о совместной деятельности, обычно прекращаютсяисполнением (ст. 408 ГК РФ).

Корпоративныеотношения, возникающиемежду учредителями (участниками, акционерами, членами), созданным юридическимлицом и лицами, выполняющими функции его органов, регламентируютсяучредительнымидокументами созданного юридическоголица, а также действующимзаконодательством.

Учредители не имеющих членства юридическихлиц (фондов, автономных некоммерческихорганизаций, учреждений и др.), в которых корпоративные

отношения, по общему правилу, возникают только между юридическимлицом и каждым из его учредителей, а между самими учредителямиотсутствуют, могут продлить действие заключенногоими договора даже на все время существования

лица.

Потребность в заключении договора возникает в случае, когда несколько учредителей намереваютсясоздать некоммерческоеюридическоелицо, которое не имеет членства: фонд, автономную некоммерческуюорганизацию, учреждение и др. При отсутствии корпоративныхотношений между учредителямидоговор выполняет функции, связанные с установлениеми регламентациейих обязательственных отношений, причем как в период создания, так и после государственнойрегистрации юридическоголица, что является необходимымдля обеспечения его жизнедеятельности(финансирования, управления, реорганизациии т.д.).

В зависимости от срока действия и условий этого договора исполнение возникающихиз него обязательств может начаться на первом этапе создания юридическоголица, а закончиться одновременнос его ликвидацией. Подобная конструкция может быть использованав ходе создания и деятельности предусмотренного ст. 23 Федеральногозакона от 26 апреля 2002 г. "Об адвокатской деятельностии адвокатуре в Российской Федерации" <*> адвокатскогобюро <**>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102. Далее - Закон об адвокатуре.

<**> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Правовые формы организации адвокатской деятельности (комментарийк ст. ст. 20 - 25 Федеральногозакона "Об адвокатской деятельностии адвокатуре в Российской Федерации" // Законодательство. 2003. N 9; 10.

Теоретическидля этих целей может использоватьсяи учредительныйдоговор, способный регламентироватькак обязательственные, так и корпоративные отношения между учредителями, поскольку в силу принципа свободы договора его заключение возможно даже в случаях, когда, согласно закону, он не является обязательнымучредительнымдокументом создаваемогоюридическоголица (п. 2 ст. 52, ст. 421 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Козлова Н.В. Юридическиелица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. 1996. N 2. С. 38.

Природа учредительногодоговора. В соответствиисо ст. 52 ГК РФ юридическое лицо создается и действует на основе учредительныхдокументов, состав и содержание которых устанавливаютсязаконами об отдельных видах юридических лиц. Главная функция учредительныхдокументов заключается в определении правового статуса конкретного юридическоголица и регламентацииего отношений с учредителями (участниками) и лицами, исполняющимифункции его органов. Учредительнымидокументами юридическоголица могут являться: учредительный договор; устав; учредительныйдоговор и устав. В предусмотренныхзаконом случаях для некоммерческихорганизаций учредительнымдокументом может служить общее положение об организацияхданного вида (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Учредительныйдоговор выступает единственнымучредительнымдокументом полного или коммандитноготоварищества (ст. ст. 70, 83 ГК РФ), а также наряду с

Закона о некоммерческихорганизациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческихорганизаций наряду с принятием устава тоже могут заключить учредительныйдоговор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Очевидно, что учредительныйдоговор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей.

Легальное определение учредительногодоговора содержится в п. 2 ст. 52 ГК РФ. Опираясь на нормы ГК РФ и других законодательныхактов, учредительныйдоговор можно определить следующим образом: в соответствиис учредительнымдоговором стороны (учредители, участники) обязуются создать юридическоелицо и определяют порядок совместной деятельностипо его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельностии управления этой деятельностью, условия и порядок распределениямежду собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридическоголица.

Черты сходства договора о совместной деятельностии учредительногодоговора. Учредительныйдоговор обладает многими признаками, сходными с признаками договора о совместной деятельностипо созданию юридическоголица. Оба договора направлены на создание нового субъекта права и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмезднымии фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица. Учредительныйдоговор

совместной деятельностипо созданию юридическоголица" иногда смешиваются, а