Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

сопровождающими. Такого рода индивидуальные (распорядительные) административныеакты могут быть использованыдля реализации норм других отраслей российского права (финансового, земельного, трудового и пр.) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Административноеправо: Учебник / Под ред. Ю.М. Козлова, Л.Л.

Попова. М., 2000. С. 226 - 244.

С точки зрения цивилистическойтеории представляется, что правовой акт компетентногооргана, оформляющийрешение публичного образования о создании юридическоголица, носит индивидуальный, т.е. ненормативный, распорядительный, характер (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Намерение собственника - публичного образования создать юридическоелицо получает свое конкретное выражение посредством содержащегосяв индивидуальном (распорядительном) правовом акте юридически властного предписания соответствующегогосударственногооргана. Таким актом создаваемомуюридическомулицу нередко выделяется конкретное имущество, предназначенноедля передачи в собственность, хозяйственноеведение, оперативное управление или пользование. Государственномуили муниципальному учреждению, федеральномуказенному предприятиюв постоянное (бессрочное) пользование может быть выделен земельный участок (п. 1 ст. 20 Земельного кодекса РФ <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147; 2003. N 27.Ч. 1. Ст. 2700.

Согласно п. 1 ст. 8 Закона о государственныхпредприятияхучредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальноеобразование.

Однако решение об учреждении федеральногогосударственногопредприятия принимается ПравительствомРФ или федеральнымиорганами исполнительной власти, решение об учреждении государственногопредприятия субъекта РФ или муниципальногопредприятия - уполномоченныморганом государственнойвласти субъекта РФ или органом местного самоуправленияв соответствиис актами, определяющимикомпетенциютаких органов (п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях).

Федеральное казенное предприятие учреждается по решению ПравительстваРФ; казенное предприятие субъекта РФ или муниципальноеказенное предприятие - по решению органа государственнойвласти субъекта РФ или органа местного самоуправления, которым в соответствиис актами, определяющимистатус этих органов, предоставленоправо принятия такого решения (п. 3 ст. 8 Закона о государственныхпредприятиях). Так, Постановлением от 18 сентября 2003 г. N 585

ПравительствоРФ учредило ОАО "Российские железные дороги" <*>.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Достаточно распространеннойявляется практика издания указов Президента РФ, постановленийПравительстваРФ, ведомственныхактов, предписывающихсоздать конкретное юридическоелицо.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление ПравительстваРФ от 14.04.2003 N 217 "О создании, реорганизациии ликвидации федеральныхгосударственныхунитарных предприятий, основанных на праве хозяйственноговедения" утратило силу в связи с изданием Постановления ПравительстваРФ от 03.12.2004 N 739.

Согласно п. 1 ПостановленияПравительстваРФ от 14 апреля 2003 г. N 217 "О создании, реорганизациии ликвидации федеральныхгосударственныхунитарных предприятий, основанных на праве хозяйственноговедения" <*> проект решения о создании федеральногогосударственногоунитарного предприятия, основанного на праве хозяйственноговедения, готовится федеральнымиорганами исполнительной власти, на которых возложена координация и регулированиедеятельностив соответствующейотрасли (сфере управления), антимонопольнымиорганами (в установленныхзаконодательствомслучаях), иными заинтересованными федеральнымиорганами исполнительнойвласти <**>. Указание о подготовке проекта такого решения дается соответствующимисполнительныморганам на основании постановленияПравительстваРФ либо иного правительственногоакта распорядительногохарактера.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<**> См.: Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральныхорганов исполнительнойвласти" // СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945.

КонсультантПлюс: примечание.

Федеральный закон от 08.07.1999 N 144-ФЗ "О реструктуризациикредитных организаций" утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 28.07.2004 N 87-ФЗ.

Не исключена ситуация, когда юридическоелицо создается путем издания федеральногозакона. Государственнаякорпорация "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО) была создана Федеральным законом от 25 июня 1999 г. "О реструктуризациикредитных организаций" <*>, определяющимее статус, функции и полномочия. Представляется, что данный Закон является правовым актом индивидуального (ненормативного) характера, поскольку имеет конкретных адресатов.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3477; 2001. N 29. Ст. 3058; 2002. N 12. Ст. 1093.

Далее - Закон о реструктуризациикредитных организаций.

Названные корпоративныесделки и ненормативныеправовые акты являются юридическимифактами, входящими в юридическийсостав, который служит основанием возникновениянового субъекта права, а также корпоративного отношения между учредителями, создаваемым юридическимлицом и субъектами, осуществляющимифункции его органов.

Корпоративнаясделка либо ненормативныйакт, которыми создаются юридическиелица, должны соответствоватьобщим и специальнымтребованиям действующегозаконодательства, предъявляемымсоответственнок сделкам или такого рода актам.

Содержание решения. Закон устанавливаетспециальные требования к содержанию решения учредителя о создании юридическоголица. Согласно Закону об акционерныхобществах решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления (п. 2 ст. 9).

Существеннымиусловиями решения, как сделки, направленнойна создание юридическоголица, являются: условие о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическоелицо с указанием его организационно-правовой формы и наименования; об утверждении устава юридическоголица; об избрании (назначении) органов управления; о размере уставного капитала юридическоголица; об утверждении денежной оценки вкладов, вносимых учредителямив уставный капитал не в денежной форме.

Перечень существенныхусловий данной сделки может быть расширен законами об отдельных видах юридическихлиц. Согласно п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах при наличии единственногоучредителя решение об учреждении акционерногообщества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или

представляетсяв регистрирующийорган в виде протокола, договора или иного документа в соответствиис законодательствомРФ, что предполагаетписьменную форму. Решение одного учредителя обычно оформляетсяв виде решения (постановления), а решение двух и более учредителей - в виде протокола (решения, постановления) учредительногособрания, подписанноговсеми учредителями. Решение единственногоучредителя либо протокол учредительногособрания отражают результаты совершенныхучредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленныхна создание юридическоголица, утверждение его устава, а также избрание органов юридическоголица.

Процедура принятия решения о создании юридическоголица подчиняется императивнымнормам законодательства, прежде всего регламентирующегоправовое положение создаваемогосубъекта права. При учреждении юридическоголица двумя и более учредителямипорядок принятия решения об учреждении нового субъекта права учредительнымсобранием подчиняется общим правилам о порядке проведения таких собраний, установленнымсоответствующимзаконом, регламентирующим правовое положение создаваемогосубъекта. Так, в ходе создания акционерного общества порядок проведения учредительногособрания должен подчиняться императивнымнормам Закона об акционерныхобществах.

Юридическиелица, обладающие имуществом на праве хозяйственноговедения или оперативногоуправления, до или после принятия решения о выступлении в качестве учредителя другого юридическоголица, должны получить согласие собственникаих имущества.

Решение, принятое учредителем - гражданином, состоящим в браке, требует согласия другого супруга. Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ такое согласие презюмируется, однако во избежание конфликтов письменное согласие супруга желательно получить заранее или сразу после принятия другим супругом решения о создании юридическоголица <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья К.И. Скловского "Права учредителя хозяйственногообщества и режим супружескогоимущества" включена в информационныйбанк согласно публикации -

"ЭЖ-Юрист", 2000, N 10.

<*> См.: Скловский К.И. Права учредителя хозяйственногообщества и режим супружескогоимущества // Хозяйство и право. 2003. N 3. С. 50 - 54.

"О предприятияхи предпринимательскойдеятельности" <*> содержалась норма, что предприятие ликвидируетсяв случае признания судом недействительнымиего учредительныхдокументов и решения о создании предприятия. Дело в том, что с момента принятия одним или несколькими учредителямирешения о создании юридическоголица, которым утверждаютсяего учредительныедокументы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкладов учредителей, назначаются (избираются) органы управления, может возникнуть частично правосубъектное образование, которое обладает правоспособностью, имеющей узкоспециальный характер, но еще не является дееспособным. Правоспособностьв полном объеме, установленномзаконом, а также дееспособностьэтот субъект приобретет только с момента его государственнойрегистрации в качестве юридическоголица.

--------------------------------

<*> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418; Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 34. Ст. 1966; 1993. N 32. Ст. 1256; САПиП РФ. 1993. N 52. Ст. 5086.

Такой порядок создания хозяйственныхобществ существует в Германии. Согласно § 2 германского Закона от 20 апреля 1892 г. в редакции 1980 г. "Об обществах с ограниченнойответственностью", а также §§ 2, 23, 28 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г. <*> учреждениемобщества с ограниченной ответственностью (GmBX) или акционерногообщества (AG) считается момент подписания учредителямидоговора об обществе (устава) с последующим нотариальнымудостоверением. На этом этапе учредители объединяютсяв общество (Gesellschaft), формируют его структуру и обязываютсяк оплате (Leistung) своих вкладов (Stammeinlagen) в уставный капитал общества. Однако до регистрации в торговом регистре в качестве юридическоголица ни акционерное общество, ни общество с ограниченнойответственностьюкак юридическиелица не существуют (§ 11 Закона об ООО; § 41 Акционерногозакона <**>).

--------------------------------

<*> См. Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с

нем. М., 1996. С. 332, 178.

<**> См. § 41 Акционерногозакона от 6 сентября 1965 г.; § 11 Закона об обществах с ограниченнойответственностьюот 20 апреля 1892 г. в редакции 1980 г. // Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с нем. М., 1996.

Между тем ч. 3 § 7 германского Закона "Об обществах с ограниченной

Закона о производственныхкооперативах), требует, чтобы имущественныевклады в уставный капитал общества были внесены до регистрации юридическоголица таким образом, чтобы они находились в свободном распоряженииобщества. Поэтому на этапе между учреждением (Errichtung) и регистрациейюридическоголица германская правовая наука и судебная практика признают существованиебудущего или предварительногообщества с ограниченнойответственностью (Vorgesellschaft; Vor-GmBH), которое также подлежит регистрации в торговом регистре и представляетсобой переходный этап на пути к окончательномусозданию общества как юридическоголица. Аналогичнымобразом возникает будущее акционерное общество или акционерное общество в стадии создания (Grundungstadium), хотя Акционерныйзакон допускает внесение вещных вкладов в течение 5 лет после регистрации общества (ч. 2 § 36а).

Законодательноерегулированиеконструкции предварительногообщества отсутствует, а его правовая природа длительное время была предметом научных дискуссий. В настоящее время признано, что предварительноеобщество нельзя считать разновидностьюни одной из предусмотренныхзаконом конструкций неправоспособныхобъединений лиц (Personenvereinigungen), например общества гражданскогоправа (BGB-Gesellschaft)или неправоспособногосоюза (Verein).

Правовая наука и судебная практика рассматриваютпредварительноеобщество как объединение особого вида, которое полностью соответствуетсоздаваемому обществу, но не является юридическимлицом, а лишь обладает некоторыми правомочиями, свойственнымисубъекту права. Предварительноеобщество имеет собственное наименование (фирму); на его имя могут быть открыты банковские счета. В отличие от учреждаемогоюридическоголица в российском праве германское предварительноеобщество может принимать вещные вклады от учредителей, в том числе недвижимым имуществом. Оно может продолжать деятельностьпредприятия, внесенного учредителямив качестве вклада в уставный капитал общества. Предварительноеобщество само вправе выступать вкладчиком в

Существованиепредварительногообщества, которое не является юридическим лицом, но при этом обладает некоторой правоспособностью, объясняется с точки зрения реалистическойтеории понимания юридическоголица. В разное время сторонникамиэтой концепции были многие известные ученые, в том числе О. Гирке, Э. Цительман, Г. Дернбург, Л. Мишу, Р. Салейль, Н.С. Суворов, И.А. Покровский, Д.М. Генкин, С.Н. Братусь, Б.Б. Черепахин и др. <*>

--------------------------------

<*> См.: Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическомлице. СПб., 1888; Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. М., 2000; Братусь С.Н. Юридическиелица в советском гражданском праве. М., 1947; Суханов Е.А.

Юридическиелица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 174 - 175; Козлова Н.В. Понятие и сущность юридическоголица: очерки истории и теории. М., 2003; и др.

Фактические юридическиелица, учредители которых приняли решение об их создании, подписали учредительныедокументы, определили размер уставного капитала, состав и стоимость своих вкладов, избрали органы управления, однако по каким-то причинам не выполнили все необходимыепроцедуры, связанные с регистрацией, признаются субъектами права также в Англии, США и некоторых других странах <*>.

--------------------------------

<*> См.: Флейшиц Е.А. Буржуазное гражданское право на службе монополистическогокапитала. М., 1948. С. 26 - 28; ст. 331 ГК Квебека // Гражданскийкодекс Квебека. М., 1999. С. 81.

Нормы ч. ч. 3, 4 ст. 18 Закона об общественныхобъединенияхпредусматривают, что с момента принятия общим собранием учредителей решения о создании общественногообъединения, об утверждении его устава и формировании руководящихи контрольно-ревизионногоорганов общественноеобъединение считается созданным: осуществляетсвою уставную деятельность, приобретает права, за исключениемправ юридическоголица, и принимает на себя обязанности, предусмотренныезаконом, хотя правоспособностьобщественногообъединения как юридическоголица возникает с момента его государственнойрегистрации.

Предварительноеюридическоелицо обладает многими признаками, свойственнымиюридическомулицу, зарегистрированномув установленномпорядке.

Во-первых, ему присуще организационноеединство, поскольку его статус вполне определен учредительнымидокументами.

Во-вторых, оно фактически является участником правоотношений, ибо учредители совершают целый ряд сделок от имени и/или в интересах создаваемого

юридическоголица.

В-третьих, этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельныхинтересов и воли, не вполне совпадающихс интересами и волей учредителей.

В-четвертых, оно выступает в правоотношенияхпод собственнымименем (фирменным наименованием), хотя и не обладает исключительнымиправами в отношении этого наименования, поскольку это наименованиенадлежащим образом не зарегистрировано.

В-пятых, этот субъект наделен процессуальнойправоспособностью, так как в случаях, установленныхзаконом, может участвовать в арбитражномпроцессе в качестве истца или ответчика (п. 2 ст. 27, п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 33 АПК РФ 2002 г.).

Как видим, у предварительногоюридическоголица отсутствует ряд признаков, характерных для зарегистрированногосубъекта.

Во-первых, нет признака имущественнойобособленности, т.е. обладания имуществом, обособленнымот имущества учредителей.

Во-вторых, предварительноеюридическоелицо не обладает исключительными правами, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях.

Признаки имущественнойобособленностии обладания исключительными правами отсутствуют у предварительногоюридическоголица потому, что действующеероссийское законодательство, регламентирующеепорядок создания юридическихлиц, восприняло основные постулаты теории фикции (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Получается, что до момента государственнойрегистрации нового субъекта юридически ему нельзя передать ни вещных, ни исключительныхправ.

В-третьих, предварительноеюридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др.

В-четвертых, предварительноеюридическоелицо не несет самостоятельной имущественнойответственностипо обязательствам, не является деликтоспособным. Признаки самостоятельногоучастия в правоотношенияхи самостоятельной имущественнойответственности, свойственныезарегистрированномуюридическому

лицу, не обнаруживаютсяу предварительногоюридическоголица по причине отсутствия у него дееспособности.

Действующеероссийское законодательствоне признает существования предварительныхюридическихлиц. Между тем данная конструкция наилучшим образом позволяет учредителям частично сформироватьуставный капитал создаваемогосубъекта права до момента его государственнойрегистрации.

§2. Функции договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридическоголица и учредительногодоговора

Природа договора о совместной деятельностипо созданию юридическоголица. Двое и более учредителей - граждан и/или юридическихлиц, как правило, заключают между собой соглашение, регламентирующееих отношения в процессе создания юридическоголица. Законом прямо установлено, что учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерныхобществах). Учредители производственныхи потребительскихкооперативов, общественныхорганизаций, автономных некоммерческихорганизаций и даже фондов нередко заключают подобные соглашения по собственной инициативе.

Цивилистическаядоктрина и судебная практика справедливо квалифицируют указанное соглашение в качестве разновидностидоговора простого товарищества или о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), который не относится к учредительнымдокументам юридическоголица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах) <*>.

--------------------------------

<*> См. п. 6 ПостановленияПленума Высшего АрбитражногоСуда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федеральногозакона "Об акционерныхобществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1; Мамай В. Договор о совместной деятельности - исходная основа формированиясостава учредителей // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 136 - 140; Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственнойдеятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10; Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарийглавы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Степанов Д.И. Особенностидоговора учредителей о создании акционерногообщества // Хозяйство и право. 2000. N 2; Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства(Комментарийк ПостановлениюПленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 108 - 109; и др.

Между тем в правовой литературе высказаны и другие точки зрения относительноприроды этого договора.

Как подчеркиваетМ.И. Брагинский, подписывая договор о создании акционерногообщества, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенногоюридическоголица, а эта цель прямо противоречитсущности договора простого товарищества<*>.

образований // Право и экономика. 2003. N 3.