Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

возникает в результате сложного юридическогосостава. К юридическимфактам, влияющим на появление общества, относятся: во-первых, решение учредительного собрания (учредителей) о создании общества; во-вторых, договор между учредителями (решение учредителя); в-третьих, заявление учредителя в регистрационныйорган; в-четвертых, регистрация общества регистрационным органом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Цепов Г. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

С позиций теории и практики последовательностьэтих фактов нуждается в уточнении, поскольку договор учредителей о совместной деятельностипо организации юридическоголица (учредительныйдоговор), как правило, предшествуетрешению учредителей (учредительногособрания) о создании нового субъекта права, а обращение учредителя (учредителей) в регистрирующиеорганы с просьбой зарегистрироватьюридическоелицо можно рассматриватькак начало процедуры регистрации. Само по себе такое заявление означает вступление учредителя (учредителей) в административныеотношения с регистрирующим органом, который обязан зарегистрироватьюридическое лицо, если в процессе его создания были соблюдены требования закона, либо отказать учредителям в регистрации нового субъекта права, если нормы закона были нарушены.

Гражданско-правовой механизм создания юридическоголица путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения). Действующее

образом регламентируетотношения в процессе возникновенияновых субъектов права, являющихся правопреемникамиреорганизуемыхюридическихлиц. Отсутствие надлежащегоправового механизма, опосредующегопроцедуру реорганизацииюридическихлиц - правопредшественникови возникновенияновых юридическихлиц - их правопреемников, порождает целый ряд теоретическихи практическихпроблем. Многие из них были достаточно освещены в правовой литературе <*> и не являются предметом настоящего исследования. Вместе с тем для лучшего понимания механизма возникновенияюридическоголица следует высказать ряд принципиальныхзамечаний, касающихся правового регулированияпроцедуры создания новых субъектов права путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) одного или нескольких существующихюридическихлиц.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Шапкиной Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федеральногозакона "Об акционерныхобществах") включена в информационныйбанк согласно публикации - "Экономика и жизнь", 2002.

<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерныхкомпаний. Пг., 1914; Суханов Е.А. Реорганизацияакционерныхобществ и других юридическихлиц // Хозяйство и право. 1996. N 1; Басин Ю.Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопреемствеюридическихлиц в коммерческихотношениях // Избранные труды по гражданскомуправу. СПб., 2003. С. 143 - 153; Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизацияи ликвидация юридическихлиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000; Телюкина М.В. Реорганизациякак способ прекращениядеятельностиюридическихлиц // Законодательство. 2000. N 1; Коровайко А.В. Реорганизацияхозяйственныхобществ: Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001; Жданов Д.В. Реорганизацияакционерных обществ в Российской Федерации. М., 2002; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 111 - 116; Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федеральногозакона "Об акционерныхобществах") // Вестник ВАС РФ. 2002. N 2.

присоединенийакционерныхобществ. Дис... канд. юрид. наук. М., 2004; и др.

Согласно закону в случае преобразованияюридическоголица одного вида в юридическоелицо другого вида к вновь возникшему юридическомулицу переходят права и обязанности реорганизованногоюридическоголица (п. 5 ст. 58 ГК РФ; ст. 20 Закона об акционерныхобществах; ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 17 Закона о некоммерческихорганизациях).

При слиянии юридическихлиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическомулицу, а сами сливающиесяюридическиелица прекращаются (п. 1 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 16 Закона об акционерныхобществах; п. 1 ст. 52 Закона об обществах с ограниченнойответственностью).

В случае присоединенияодного юридическоголица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенногоюридическоголица с прекращением присоединяющегосяюридическоголица (п. 2 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 17 Закона об акционерныхобществах; п. 1 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

При разделении юридическоголица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическимлицам с прекращениемразделяющегосяюридическоголица (п. 3 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 18 Закона об акционерныхобществах; п. 1 ст. 54 Закона об обществах с ограниченнойответственностью).

В ходе выделения из состава юридическоголица одного или нескольких юридическихлиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованногоюридическоголица без прекращенияего деятельности (п. 4 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 19 Закона об акционерныхобществах; п. 1 ст. 55 Закона об обществах с ограниченнойответственностью).

В процессе реорганизацииюридическоголица возникает универсальное правопреемство (ст. ст. 129, 387 ГК РФ). Как подчеркиваютцивилисты, правовое регулированиеуниверсальногоправопреемствапри реорганизацииюридическихлиц должно увязать переход прав и обязанностейс переходом деятельности преобразованногоюридическоголица к его правопреемнику; распределитьэти обязанности и ответственностьза их нарушение между несколькими правопреемникамив соответствиис распределениеммежду ними его деятельности; защитить интересы кредиторов реорганизуемогоюридическоголица <*>.

--------------------------------

<*> См.: Черепахин Б.Б. Труды по гражданскомуправу. М., 2001. С. 323 - 324, 380 - 398.

Действующеезаконодательствоне учитывает, что юридическоелицо, как любой субъект права, обладает целым комплексом вещных, обязательственных, исключительныхи корпоративныхправ и обязанностей. Приобрести конкретное имущество, права и обязанности в порядке правопреемстваили иным способом (п. 1 ст. 129, ст. 382 ГК РФ) может только субъект права, т.е. уже созданное (зарегистрированное) юридическое лицо (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Очевидно, что передавать весь комплекс прав и обязанностейот правопредшественникак правопреемникуследует до того, как реорганизуемоеюридическоелицо прекратит свое существование, т.е. до момента внесения записи об исключении юридического лица из Единого государственногореестра юридическихлиц (п. 6 ст. 22 Закона о государственнойрегистрации юридическихлиц).

Правовое регулированиеимущественныхотношений с участием граждан допускает некоторую неопределенность, в частности, отношений универсального правопреемствапри наследовании (ст. 1113 ГК РФ). По общему правилу для принятия наследства наследнику предоставляетсяшесть месяцев со дня открытия наследства, причем принятие наследства рассматриваетсякак сделка с обратной силой (ст. ст. 1154, 1155 ГК РФ). В имущественномобороте с участием юридических лиц подобная неопределенностьнедопустима. В отличие от граждан (кроме

индивидуальныхпредпринимателей) любое юридическоелицо непременно состоит не только в гражданских и трудовых, но также в административныхотношениях с участием органов публичной власти (финансовых, налоговых, таможенных и пр.); имеет многочисленныхдолжников и кредиторов по обязательствам. Публичные интересы требуют упорядочить имущественныйоборот таким образом, чтобы государственныеорганы, должники и кредиторы юридическоголица в любой момент времени знали, с кем они имеют дело, кому принадлежат субъективныеправа и обязанности, в том числе в отношении конкретного имущества. Поэтому реорганизацияюридическоголица, как и процесс его создания, осуществляется путем последовательногонакопления ряда юридическихфактов, которые в совокупностиобразуют юридическийсостав, имеющий следствием реорганизацию одного или нескольких существующихюридическихлиц и возникновениеодного или нескольких новых субъектов в качестве правопреемников.

Во-первых, создается, т.е. регистрируетсяв Едином государственномреестре юридическихлиц, новое юридическоелицо (или несколько новых юридическихлиц). Во-вторых, новому юридическомулицу (юридическимлицам) на основании передаточногоакта (двустороннейраспорядительнойсделки) полностью (частично)

передаются имущественныеправа и обязанности одного или нескольких реорганизуемыхюридическихлиц.

В-третьих, из государственногореестра юридическихлиц исключаются реорганизуемыеюридическиелица, если они подлежат ликвидации.

Юридическомулицу могут принадлежатьтакие объекты гражданскогоправа, как: ценные бумаги; недвижимое имущество; исключительныеправа, в том числе патенты, авторские права, права на товарные знаки и знаки обслуживания, фирменное наименованиеи др.; иное имущество (ст. 128 ГК). Сделки по передаче некоторых видов имущества либо прав требуют соблюдения особых правил, установленныхзаконом (ст. ст. 163 - 165 ГК). В соответствиис Федеральным законом от 17 июня 1997 г. "О государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*> права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственнойрегистрации в Едином государственномреестре прав (п. 1 ст. 12). Получается, что подписания сливающимисяили присоединяющимися

ст. 58 ГК РФ, недостаточнодля перехода всех прав и обязанностейот одного юридическоголица к другому.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.

Слияние и присоединение. Примерный механизм реорганизацииюридического лица в форме слияния или присоединениявыглядит следующим образом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Положение о порядке совершения регистрационныхдействий в связи с регистрациейпрекращенияюридическихлиц, утвержденноеПриказом Московской регистрационнойпалаты от 10 января 1999 г. N 3. Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

После принятия участниками (например, общим собранием акционеров акционерногообщества <1> или общим собранием членов кооператива <2>) либо учредителем <3> решения о слиянии или присоединении(и получения в необходимых случаях согласия антимонопольныхорганов <4>), которое, будучи корпоративной сделкой, обязывает единоличные исполнительныеорганы каждого из сливающихся юридическихлиц (либо одного юридическоголица и присоединяющегосяк нему другого) заключить между названными субъектами договор о слиянии (присоединении) <5>, который определяет порядок слияния (присоединения) и устанавливаетобязательствакаждого из реорганизуемыхюридическихлиц в процессе проведения реорганизации.

--------------------------------

<1> См. подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерныхобществах. <2> См. п. 1 ст. 15 Закона о производственныхкооперативах.

<3> См. подп. 5 п. 1 ст. 20 Закона о государственныхи муниципальных унитарных предприятиях; и др.

<4> См. п. 1 ст. 17 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистическойдеятельностина товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "Консультант Плюс". ВерсияПроф.

<5> См. ст. 52 Закона об обществах с ограниченнойответственностью; ст. ст. 16, 17 Закона об акционерныхобществах.

По своей правовой природе договор о слиянии (присоединении) представляет собой многосторонний, консенсуальныйи возмездный гражданско-правовой договор. Думается, что его можно квалифицироватьв качестве специфическойразновидности договора простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ) <*>, хотя нет запрета и для выделения его в самостоятельныйвид договора в рамках единого типа общецелевых договоров <**>. Кроме того, в правовой литературе договор о слиянии иногда рассматриваетсяв качестве корпоративногоорганизационногоакта <***>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Жданов Д.В. Реорганизацияакционерныхобществ в Российской Федерации. М., 2001. С. 38.

<**> См.: Архипов Б.П. Реорганизационныедоговоры о слиянии и поглощении

акционерныхобществ // Законодательство. 2002. N 10. С. 42 - 54; Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизацииюридическихлиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 50.

<***> См.: Аиткулов Т.Д. Правовое регулированиеслияния и присоединения // Актуальные проблемы гражданскогоправа: Сб. статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М., 2002. С. 24.

Главной особенностьюдоговора о слиянии является то, что он заключается между сливающимисяюридическимилицами, которые вследствие исполнения договорных обязательствпрекращают свое существование (ликвидируются). Другим правовым результатом исполнения обязательств, возникших из договора о слиянии, становится регистрация нового юридическоголица <*>, которому сливающиеся юридическиелица передают все свои вещные, обязательственные, исключительныеи корпоративныеправа и обязанности. Состав имущества, перечень имущественных прав и обязанностей, передаваемыходним юридическимлицом другому юридическомулицу, определяетсядоговором о слиянии.

--------------------------------

<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерныхкомпаний. Пг., 1914. С. 22 - 25.

Исполнение обязательств из договора о присоединениивлечет за собой прекращениеотдельных его участников (всех сливающихсяюридическихлиц или только присоединяющегосяюридическоголица) и переход прав и обязанностей, определяемыхв соответствиис передаточнымактом, от присоединяющегосяк "принимающему" юридическомулицу. Во исполнение договора о слиянии, как и договора о присоединении, заключаютсядругие договоры (об уступке патента; авторские договоры и пр.) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающихиз учредительногодоговора // Хозяйство и право. 1994. N 2. С. 15 - 23.

Сказанное не позволяет согласиться с утверждениемА.А. Карлина, что договор о слиянии (присоединении) акционерныхобществ по своему содержанию не является гражданско-правовой сделкой, а представляетсобой разновидностьутверждаемого общим собранием акционеров решения о реорганизации, которое определяет условия реорганизациис участием нескольких юридическихлиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Карлин А.А. Реорганизацияакционерногообщества. Автореф. дис...

канд. юрид. наук. М., 2004. С. 7, 19.

Решение общего собрания участников юридическоголица о реорганизациии заключаемыйэтим юридическимлицом с другим субъектом договор о слиянии (присоединении) являются самостоятельнымиюридическимифактами, опосредующимипроцесс реорганизации. Возможна ситуация, когда договор о слиянии (присоединении) вообще не заключается, а условия реорганизации утверждаютсяобщим собранием участников (акционеров, членов) всех реорганизуемыхюридическихлиц. Условия реорганизацииунитарного предприятия или учреждения могут определятьсярешениями их учредителей, являющихся собственникамиимущества названных юридическихлиц.

Фактическая передача отдельных видов имущества, прав и обязанностейможет оформлятьсяпередаточнымактом.

Универсальноеправопреемствов процессе присоединенияюридическихлиц опосредуетсяследующими юридическимифактами:

1)принятие учредителями (участниками) присоединяющегосяюридического лица решения о реорганизациив форме присоединенияк другому (принимающему) юридическомулицу;

2)принятие учредителями (участниками) принимающегоюридическоголица решения о присоединениик нему другого (присоединяющегося) юридическоголица;

3)заключение между присоединяющимсяи принимающимюридическими лицами договора о присоединении;

4)составление передаточногобухгалтерскогобаланса, отражающегостоимость передаваемогоимущества;

5)заключение в простой письменной форме, а в установленныхзаконом случаях

- также последующаягосударственнаялибо иная регистрация (п. 2 ст. 558 ГК РФ) договоров, опосредующихпередачу комплекса прав и обязанностей (договоров об уступке патента, о передаче недвижимогоимущества), отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;

6) фактическая передача движимого имущества присоединяющегосясубъекта на баланс принимающегоюридическоголица, оформляемаяпередаточнымиактами (двустороннимираспорядительнымисделками); государственнаярегистрация перехода прав на передаваемоенедвижимое имущество (п. 1 ст. 551, ст. 556 ГК РФ);

7)составление сводного бухгалтерскогобаланса;

8)прекращениеприсоединившегосяюридическоголица (исключение его из Единого государственногореестра юридическихлиц).

Юридическийсостав универсальногоправопреемствав процессе слияния юридическихлиц включает следующие юридическиефакты:

1)принятие учредителями (участниками) каждого из сливающихсяюридических лиц решения о реорганизациив форме слияния;

2)заключение между сливающимисяюридическимилицами договора о слиянии;

3)составление передаточныхбухгалтерскихбалансов, отражающихстоимость передаваемогоимущества;

4)государственнаярегистрация юридическоголица, создаваемогопутем слияния;

5)заключение между каждым из сливающихсяюридическихлиц и юридическим лицом, созданным в процессе слияния, соответствующихдоговоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей, отраженных в передаточныхбалансах в стоимостном выражении;

6)фактическая передача движимого имущества сливающихсяюридическихлиц созданному в процессе слияния юридическомулицу, оформляемаяпередаточными актами (двустороннимираспорядительнымисделками), а также государственная регистрация перехода прав на передаваемоенедвижимое имущество;

7)составление сводного бухгалтерскогобаланса;

8)прекращениеюридическихлиц, принявших решение о слиянии, т.е. исключение из Единого государственногореестра юридическихлиц.

Разделение и выделение. В процессе разделения юридическоголица прежде всего создаются новые субъекты, а потом прекращается (исключается из Единого государственногореестра) разделяющеесяюридическоелицо.

Фактическийсостав универсальногоправопреемствапри разделении состоит из следующих элементов:

1)принятие учредителями (участниками) юридическоголица, а в случае принудительнойреорганизации - иным лицом <*> решения о реорганизациив форме разделения (выделения);

--------------------------------

<*> См. ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистическойдеятельностина товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

2)определение имущества, прав и обязанностей, подлежащих передаче одному или нескольким новым юридическимлицам;

3)составление разделительногобаланса;

4)государственнаярегистрация одного или нескольких юридическихлиц, создаваемых в процессе разделения;

5)заключение реорганизуемымюридическимлицом с каждым из выделившихся юридическихлиц договоров, опосредующихпередачу конкретного имущества, прав и обязанностей, определенныхв соответствиис разделительнымбалансом и иными документами;

6)фактическая передача созданным юридическимлицам конкретного движимого имущества, оформляемаяпередаточнымиактами (двусторонними

распорядительнымисделками); государственнаярегистрация перехода прав на недвижимое имущество;

7) прекращение, т.е. исключение из Единого государственногореестра, разделившегосяюридическоголица (в случае разделения). При выделении одного юридическоголица из другого бытие реорганизованногоюридическоголица сохраняется.

В случае проведения реорганизацииюридическоголица с нарушением требований закона заинтересованнымилицами в установленномпорядке могут быть оспорены акты, опосредующиепроцедуру реорганизации, в частности решение о реорганизации, договор о слиянии (присоединении), передаточныйакт (разделительныйбаланс), учредительныедокументы и акты государственной регистрации созданных в результате реорганизацииюридическихлиц и др. Последствиемпризнания недействительнойрегистрации реорганизациидолжна быть ликвидация вновь созданных юридическихлиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственныхобществ // Хозяйство и право. 2004. N 3. С. 128 - 139.

Представленныймеханизм реорганизациине оставляет сомнений в необходимостиуточнить нормы действующегозаконодательства, согласно которым в случае выделения или разделения переход прав и обязанностейот одного юридическоголица к другому осуществляетсяв соответствиис разделительным балансом (п. п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ).

Цивилисты справедливо подчеркивают, что бухгалтерскийбаланс юридического лица имеет учетное значение, не всегда совпадающеес гражданско-правовым режимом числящегося на балансе имущества <*>. Баланс, в том числе разделительный, отражает наличие у юридическоголица имущественныхправ и обязанностейв стоимостномвыражении, но не может оформлять переход этих прав и обязанностейот одного лица к другому. Переход прав и обязанностейот одного субъекта к другому должен оформлятьсясоответствующимдоговором (в соответствиис требованиямизакона он может подлежать регистрации), передача движимого имущества оформляетсядвустороннейраспорядительнойсделкой, переход прав на недвижимое имущество подлежит государственнойрегистрации.

--------------------------------

<*> См.: Суханов Е.А. Юридическиелица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 185.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическоелицо считается реорганизованнымс

момента государственнойрегистрации вновь возникших юридическихлиц, за исключениемслучая реорганизациив форме присоединения, когда принимающее юридическоелицо считается реорганизованнымс момента внесения в реестр записи о прекращениидеятельностиприсоединенногоюридическоголица. В соответствиис нормами п. п. 2, 3, 4 ст. 16 Закона о государственнойрегистрации юридическихлиц реорганизацияв форме слияния, выделения или разделения также считается завершенной, а реорганизованноеюридическое лицо - прекратившимсвою деятельностьс момента государственнойрегистрации вновь возникшего юридическоголица либо последнего из вновь возникших юридическихлиц.

Законодателюследовало бы закрепить, что реорганизацияюридическоголица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из Единого государственногореестра разделяющегосяюридическоголица, а реорганизация юридическихлиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из Единого государственногореестра сливающихсяюридическихлиц.

§ 2. Акт государственнойрегистрации как основание возникновенияправосубъектностиюридическоголица

Способы создания юридическихлиц. Установленныев отдельных правопорядках способы создания юридическихлиц различаются в зависимости от роли государства в процессе возникновениянового субъекта права. Выделившисьв особую силу как продукт развития общественныхотношений, государство становится необходимым условием их существованияи воспроизводства. Без санкции верховной власти нельзя быть субъектом права. Мера поведения, закрепленнаяза человеком или общественнымобразованием, является субъективнымправом или обязанностью постольку, поскольку она санкционированазаконодателем<*>.

--------------------------------

<*> См.: Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. С. 151 - 152; Братусь С.Н. Юридическиелица в советском гражданском праве. С. 70.

В XIX - начале XX в. как в отечественном, так и в ряде зарубежных правопорядковбыли распространеныдве системы создания юридическихлиц: концессионная(разрешительная) и явочная (регистрационная).

Концессионнаясистема образования юридическихлиц была характерна для многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний <1>. Концессионнаясистема есть средство государственногоконтроля за созданием юридическихлиц, имеющих общенациональноезначение <2>. Научной основой концессионнойсистемы, при которой возникновениекаждого юридическоголица обусловлено специальным