Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

учреждения в несвоевременномисполнении денежного обязательства<*>.

--------------------------------

<*> См. письмо Министерствафинансов РФ от 28 июня 1999 г. N 01-01-10 "Об обзоре практики рассмотренияв судах споров с участием Министерствафинансов РФ по защите интересов казны РФ и ПравительстваРФ за 1998 год" // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Как отмечают многие исследователи <*>, порядок обращения взыскания на имущество казны по долгам казенных предприятий и учреждений надлежащим образом также не определен, хотя особенности финансированиябюджетных учреждений предусмотрены, в частности, ст. 70 и др. Бюджетного кодекса РФ 1998 г. <**>

--------------------------------

<*> См.: Анохин В. Субсидиарнаяответственностьсобственникапо долгам учреждений (организаций) // Хозяйство и право. 2003. N 4. С. 126 - 134.

<**> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Сторонники административногоподхода к отношениям, связанным с привлечениемгосударства к субсидиарнойответственностипо долгам государственногоучреждения, полагают, что в ситуации, когда на счете по учету расходов бюджета находятся средства, "зарезервированные" за получателямисредств федеральногобюджета на основании закона о бюджете на соответствующийгод, а в роли банка выступает Федеральное казначейство, гражданско-правовые нормы действовать не могут, так как правоотношенияпо доведению бюджетных ассигнованийявляются публичными <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Вопросы, касающиеся корпоративныхотношений, рассмотрены также в статье А.А. Бочина "Взыскание задолженностис учреждения: проблемы и рекомендации", включенной в информационныйбанк согласно публикации - "Право и экономика", N 8, 2001.

<*> См.: Бочин А.А. Проблемы взыскания задолженностис учреждения // Законодательствои экономика. 2001. N 10. С. 60; Комягин Д. Проблемы определения бюджетных средств // Право и экономика. 2000. N 7. С. 29.

В литературе высказано справедливоемнение, что в силу п. 3 ст. 2 ГК РФ нормы

бюджетного законодательстване могут регулироватьотношения, связанные с гражданско-правовой ответственностьюгосударства, ибо это приведет к нарушению гражданско-правового принципа равенства защиты прав всех собственников (ст. 212

ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Кряжевских К.П. Право оперативногоуправления и право

Учредители (участники) юридическоголица, связанные с ним корпоративными отношениями, во многих случаях несут субсидиарнуюответственностьпо его обязательствам, равно как само юридическоелицо нередко отвечает по долгам своих учредителей (участников). Однако правовой механизм их взаимной ответственности, особенно в отношениях между публичными образованиямии созданными ими казенными предприятиямии государственнымиучреждениями, до настоящего времени не выработан. Согласно ст. 3 проекта Федеральногозакона "О специализированныхгосударственныхи муниципальныхнекоммерческих организациях", подготовленногоПравительствомРФ, собственник имущества специализированнойгосударственнойи муниципальнойнекоммерческой организации, созданной Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованиемдля достижения социально-культурных и научных целей, выполнения работ и (или) оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры, спорта и науки, не отвечает по обязательствамэтой организации, а организация не отвечает по обязательствамсобственникаее имущества.

По сути, государство пытается перевести большинствогосударственныхи муниципальныхучреждений на самофинансирование, закрепив за ними имущество на праве хозяйственноговедения (п. 1 ст. 9 проекта) и оплачивая за счет средств государственногобюджета только товары, работы или услуги, выполняемые данными организациямипо государственнымконтрактам (п. 2 ст. 9 проекта), что фактически превратит эти учреждения в своеобразныекоммерческиеорганизации. Данная конструкция явно неудачна, поскольку не соответствуетцелям и задачам этих организаций и в то же время стесняет их экономическуюсвободу, лишая при этом финансовой поддержки государства.

Подводя итог сказанному, можно сделать следующие выводы.

Выводы

1. Учредителемявляется субъект права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленныена создание юридическоголица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает (утверждает) его учредительныедокументы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формированияего уставного капитала. Учредителямимогут быть граждане, юридическиелица и публично-правовые образования.

В российском праве понятия "участник" и "член" юридическоголица совпадают, тогда как понятия "учредитель" и "участник (член)" не являются тождественными. Каждое юридическоелицо имеет учредителей, но учредитель не всегда считается участником юридическоголица, равно как не всякий участник юридическоголица признается его учредителем.

2.Когда юридическоелицо создается несколькими учредителями, как правило, гражданами и/или юридическимилицами, то с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридическоголица до момента государственнойрегистрации нового субъекта права между учредителямисуществует простое товарищество. На этой стадии учредители связаны между собой обязательственнымиотношениями фидуциарногохарактера, исполняют свои договорные обязательствадруг перед другом, хотя бы в пользу будущего субъекта права.

3.Учредители, действующиев интересах будущего юридическоголица до его регистрации, могут вступать в отношения с третьими лицами только от собственного имени. Полномочие учредителя совершать сделки от имени всех учредителей подтверждаетсядоверенностью, выданной каждым из учредителей, от имени которых действует представитель. Учредители несут солидарную ответственностьпо обязательствам, принятым на себя в интересах будущего юридическоголица. В отношениях между учредителямии незарегистрированнымюридическимлицом

имеет место особый случай ведения чужих дел без поручения (ст. 980 ГК РФ), причем не только в интересах будущего юридическоголица, но и в интересах самих учредителей. Если сделка, совершенная учредителем в интересах незарегистрированногоюридическоголица, будет одобрена компетентныморганом юридическоголица после его государственнойрегистрации, права и обязанности по сделке переходят к юридическомулицу, в интересах которого она совершена (ст. ст. 982, 986 ГК РФ).

4. После государственнойрегистрации юридическоголица между ним и каждым из учредителей (участников), даже если учредителем выступает публично-правовое

образование, а также субъектами, осуществляющимифункции органов юридическоголица, возникает корпоративноеотношение. Специфика юридических лиц - учреждений состоит в том, что корпоративноеотношение возникает только между юридическимлицом, субъектами, осуществляющимифункции его органов, и каждым из учредителей, но отсутствует между самими учредителями. В корпорациях учредители (участники) связаны корпоративнымотношением и друг с другом.

5. Особенность корпоративногоотношения, существующегомежду юридическимлицом, его учредителями (участниками), а также иными лицами, осуществляющимифункции его органов, состоит в том, что его участники, будучи самостоятельнымии независимымисубъектами гражданскогоправа, обладающими собственной волей, приобретаютпо отношению друг к другу права корпоративной власти и принимают на себя обязанности корпоративногоподчинения, причем объем и содержание этих прав и обязанностейопределяютсязаконом, учредительными документами юридическоголица и соответствующимидоговорами. Все корпоративныеправа и обязанности носят имущественныйхарактер.

6.Действие одного или нескольких учредителей (участников) юридического лица, а также одного или нескольких лиц, исполняющихфункции его единоличного либо члена коллегиальногооргана, совершенное в соответствиис законом и учредительнымидокументами юридическоголица и направленноена установление, изменение или прекращениекорпоративногоотношения, можно квалифицироватьв качестве одностороннейлибо многостороннейгражданско-правовой корпоративной сделки.

Особенность корпоративнойсделки состоит в том, что она может создавать корпоративныеправа и обязанности для других участников корпоративного отношения: самого юридическоголица, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющихфункции его органов, даже в случаях, когда отдельные субъекты этого отношения не принимали участия в совершении данной сделки или выступили против ее совершения.

7.Право хозяйственноговедения и право оперативногоуправления, которыми в соответствиис законом наделяются государственные (муниципальные) предприятия,

атакже учреждения, в отношении имущества, передаваемогоим собственником- учредителем, являются по своей природе не ограниченнымивещными, а корпоративнымиправами.

8.Поскольку отношение между публичным образованиеми учрежденнымим юридическимлицом, равно как установленнаязаконом их взаимная ответственность по обязательствамдруг друга, носит гражданско-правовой, корпоративныйхарактер, механизм корпоративнойответственностипубличных образований по долгам созданных ими государственныхили муниципальныхпредприятий и учреждений должен строиться на принципах гражданскогорегулирования, с учетом требований

публичного права (бюджетного и иного законодательства), направленногона соблюдение приоритетныхгосударственныхи общественныхинтересов.

Глава III. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙМЕХАНИЗМ ВОЗНИКНОВЕНИЯПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОГОЛИЦА

§ 1. Юридическийсостав, опосредующийсоздание нового субъекта права

Понятие фактическогосостава, порождающеговозникновениеюридического лица. Создание юридическоголица есть следствие акта деятельностидругих субъектов, основанного на прямом или косвенном дозволении законодателя. Во всех правопорядкахюридическиелица возникают по воле их учредителей, хотя и под контролем публичной власти. Процесс образования и деятельностиюридического лица немыслим вне проявления воли определеннойгруппы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственнойволи <*>. Действия учредителей, как юридическиефакты корпоративногоправа, в совокупностис актом государственнойрегистрации - фактом административногоправа - составляют юридическийсостав, порождающий возникновениенового субъекта гражданскогоправа <**>.

--------------------------------

<*> См.: Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. М., 2000. С. 148 - 149; Братусь С.Н. Юридическиелица в советском гражданском праве. М., 1947.

С. 51; и др.

<**> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33.

Современноероссийское законодательствоустанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизацииодного или нескольких существующихюридическихлиц (ст. ст. 12 - 16 Федеральногозакона "О государственнойрегистрации юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей" <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственнойрегистрации юридическихлиц.

Учреждениемюридическоголица называется создание одним или более

субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемникомдругого юридическоголица. В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующихюридическихлиц тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихсяили разделяющихсяюридическихлиц (ст. ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК РФ).

В процессе учреждения или реорганизациивозникновениенового субъекта права есть результат наступления совокупностиюридическихфактов, каждый из которых порождает правовые последствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) - иногда и нескольких новых юридическихлиц.

Еще в XIX столетии российские правоведы отмечали, что наибольшие злоупотреблениятворятся именно при учреждении юридическихлиц, особенно акционерныхкомпаний <*>. Более века спустя ситуация ненамного улучшилась. По выражению М.И. Кулагина, сфера учредительнойдеятельностиесть наиболее "слабое место" корпоративногоправа <**>. Поэтому представляетсянеобходимым подробно рассмотреть гражданско-правовой механизм учреждения юридического лица и некоторые связанные с этим теоретическиеи практическиепроблемы.

--------------------------------

<*> См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерныхкомпаниях. М., 2000. С. 199 -

200.

<**> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 75.

В истории возникновенияюридическоголица правоведы отмечали два момента. Во-первых, учредительныйакт, как явно выраженное намерение одного или

нескольких учредителей создать юридическое лицо для определеннойцели и передать ему часть своего имущества. По мнению ученых, таким актом может быть решение единственногоучредителя либо соглашение двух и более учредителей, определяющееих взаимные обязательствадруг перед другом в процессе образования новой организации.

Во-вторых, момент оглашения (регистрация), устанавливающийюридическую личность возникающегосубъекта <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 93 - 94;

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 301 - 310, 347 - 349, 361 - 362; и др.

О.А. Красавчиков указывал, что в некоторых случаях для наступления определенныхюридическихпоследствий, предписанныхнормой права, требуется

совокупностьюридическихфактов, именуемая юридическимсоставом. Пока юридическийсостав не завершен в своем объеме и содержании, составляющиеего элементы остаются только фактами. Юридическимиэти факты становятся тогда, когда заканчиваетсянакопление количественныхизменений в составе и следуют изменения качественные. До завершения юридическогосостава никаких правовых последствий для конкретного отношения не наступает <*>.

--------------------------------

<*> См.: Красавчиков О.А. Юридическиефакты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 53 - 67.

Отдельные элементы юридическогосостава, которые сами по себе являются юридическимифактами, также порождают определенныеправовые последствия, хотя и не тождественныетем последствиям, на возникновениекоторых направлен весь состав. Анализ действующегозаконодательстваРФ позволяет выделить в качестве элементов сложного юридическогосостава, опосредующегоучреждение юридическоголица, следующие основные юридическиефакты.

Решение учредителя о создании юридическоголица. Первым элементом фактическогосостава, приводящего к возникновениюнового субъекта права, является решение единственногоучредителя либо двух и более учредителей о создании юридическоголица (п. п. 1, 2 ст. 9 Закона об акционерныхобществах; ст. 4

юридическимилицами, то окончательноерешение о его создании оформляетсяв виде документов, именуемых "решение единственногоучредителя" либо "протокол учредительногособрания" (п. "б" ст. 12 Закона о государственнойрегистрации юридическихлиц). Указанные документы отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленныхна создание юридическоголица, в частности: утверждение его устава (в соответствиис п. п. 1, 2 ст. 52; п. 1 ст. 70; п. 1 ст. 73 ГК РФ, в полных и коммандитныхтовариществахего роль исполняет учредительныйдоговор), а также избрание органов юридическоголица (исключениемявляются полные и коммандитныетоварищества, которые приобретаютправа и обязанности через своих участников - полных товарищей).

Решение единственногоучредителя либо нескольких учредителей о создании юридическоголица, утверждении его устава, определении размера его уставного капитала, персональногосостава его единоличныхи/или коллегиальныхорганов есть по сути гражданско-правовая односторонняялибо многосторонняякорпоративная сделка, направленнаяна возникновениенового субъекта права и установление

корпоративногоотношения между будущим юридическимлицом, его учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющимифункции его органов.

Поскольку от имени публичных образований в гражданских правоотношениях, как правило, выступают компетентныегосударственныеорганы (органы местного самоуправления) или должностныелица, единоличныйакт деятельностипубличного образования, направленныйна создание юридическоголица, оформляетсяодним или

Москвы и примерный устав (положение) государственногоучреждения города Москвы; типовые трудовые договоры с руководителямигосударственного унитарного и казенного предприятий, государственногоучреждения города Москвы утверждены ПостановлениемПравительстваМосквы от 3 июня 2003 г. N 419-ПП "О взаимодействииорганов исполнительнойвласти города Москвы по осуществлению прав собственникаимущества государственныхунитарных предприятий, казенных предприятий и государственныхучреждений города Москвы" <*>.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Именно решение одного или нескольких учредителей о создании нового субъекта права, которым утверждаютсяего учредительныедокументы, состав и размер уставного капитала, органы управления, следует считать учредительным (учредительским) актом, являющимся необходимой организационнойпредпосылкой возникновениягражданской правосубъектностиюридическоголица.

Юридическиефакты, предшествующиерешению учредителя (учредителей) о создании нового субъекта права. До момента принятия такого решения двое и более учредителей - граждан и/или юридическихлиц - заключают между собой письменный (если позволяет закон, то устный) договор о совместной деятельностипо созданию юридическоголица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерныхобществах) либо учредительныйдоговор (п. п. 1, 2 ст. 52, ст. ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченнойответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческихорганизациях), содержащий условия, регламентирующиеобязательственныеотношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.

Для многих видов юридическихлиц закон прямо устанавливает, что вопрос об их участии в других организациях (объединенияхюридическихлиц и пр.) должен решаться высшим органом данного юридическоголица, как правило, общим собранием участников (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерныхобществах; п. 1 ст. 15 Закона о производственныхкооперативах; и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельностиучредителей (учредительногодоговора) по созданию нового субъекта права должно предшествоватьрешение общего собрания участников (акционеров, членов) юридическоголица - учредителя. Будучи корпоративнойсделкой, совершеннойучастниками (акционерами, членами) юридическоголица - учредителя, такое решение общего собрания обязывает лицо, выполняющеефункции единоличногоисполнительногооргана, заключить от имени данного юридическоголица соответствующийдоговор о создании нового субъекта права.

Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальноеобразование, данное публично-правовое образование может предварительноизъявить свое намерение создать юридическоелицо через соответствующиеорганы государственнойвласти, иные государственныеорганы или органы местного самоуправления, издающие административныеправовые акты индивидуального (распорядительного) характера, направленныена учреждение юридическоголица, в рамках их компетенции, установленнойактами, определяющимистатус этих органов.

В предусмотренныхзаконом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридическоголица учредитель должен получить согласие компетентных государственныхорганов (антимонопольныхи др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).

Акт государственнойрегистрации юридическоголица. Вторым юридическим фактом является акт государственнойрегистрации юридическоголица - административныйакт уполномоченногогосударственногооргана, акт государственногоконтроля <*>, после которого юридическоелицо приобретает гражданскуюправоспособностьи дееспособность (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Федеральногозакона от 13 июля 2001 г. "О государственнойрегистрации юридическихлиц и индивидуальныхпредпринимателей" <**>; и др.).

--------------------------------

<*> См.: Красавчиков О.А. Юридическиефакты в советском гражданском праве. С. 126 - 127.

<**> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственнойрегистрации юридическихлиц.

До момента государственнойрегистрации юридическоелицо как субъект права

еще не существует (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Закона о государственнойрегистрации юридическихлиц). Поэтому, как уже было сказано, вступая в правоотношенияс третьими лицами до государственнойрегистрации юридическоголица, учредители действуют от собственногоимени и несут солидарную ответственностьпо всем своим обязательствам, возникшим в связи с созданием нового субъекта до его государственнойрегистрации (п. 3 ст. 10 Закона об акционерныхобществах и др.). В силу прямого указания закона (п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностьюи др.) юридическоелицо может нести ответственностьпо обязательствамучредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующегоодобрения их действий (например, общим собранием участников общества с ограниченнойответственностью).

Сделки учредителей, направленныена формированиеимущественнойосновы правосубъектностиюридическоголица. После государственнойрегистрации нового субъекта права каждый из его учредителей (граждане и/или юридическиелица) совершают двусторонниесделки (заключают договоры) по передаче части своего имущества в собственность (иное вещное либо корпоративноеправо) юридического лица для формированияего уставного капитала.

Действующеезаконодательствоустанавливаетобязанность учредителей некоторых видов юридическихлиц хотя бы частично сформироватьуставный капитал юридическоголица до момента его государственнойрегистрации (п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченнойответственностью; п. 1 ст. 10 Закона о производственныхкооперативах). Однако сделки учредителей с юридическимлицом, в том числе по передаче ему имущественныхвкладов, могут совершаться только после его государственнойрегистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ).

Когда учредителем является публично-правовое образование, передача юридическомулицу в собственность (хозяйственноеведение, оперативное управление либо на ином праве) части государственногоили муниципального имущества осуществляетсяна основании акта государственногооргана либо органа местного самоуправления, принятого в соответствиис их компетенцией, установленнойактами, определяющимистатус этих органов.

Государственнаярегистрация перехода права на имущество от учредителя к юридическомулицу в ряде случаев требуется законом (ст. 551 ГК РФ).

Формированиеуставного капитала юридическоголица есть необходимая имущественнаяоснова его гражданской правосубъектности.

Особенности учреждения конкретного юридическоголица обусловлены составом и количеством его учредителей, а также специфическимитребованиями действующегозаконодательства, определяющегоорганизационно-правовую форму возникающегообразования.

Можно согласиться с утверждениемГ.В. Цепова, что акционерное общество