Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

В настоящее время в странах Европейскогосоюза создание единственным учредителем закрытого акционерногообщества - так называемой компании одного лица (one-man company) - прямо разрешено Двенадцатой директивой ЕС от 21

декабря 1989 г. N 89/667/ЕЕС <*>.

--------------------------------

<*> Official Journal of the European Communities N L 395 of 30 December 1989.

Действующеероссийское законодательствотакже допускает учреждение одним лицом закрытого или открытого акционерногообщества (п. 6 ст. 98 ГК РФ; п. 1 ст. 9 Закона об акционерныхобществах), общества с ограниченнойили дополнительной ответственностью (ст. ст. 87, 95 ГК РФ; ст. 11 Федеральногозакона от 14 января 1998 г. "Об обществах с ограниченнойответственностью" <*>) и других видов юридическихлиц (учреждений, фондов и пр.), кроме случаев, когда это запрещено законом. Общество с ограниченнойответственностьюили акционерное общество не может иметь в качестве единственногоучастника, а следовательно, и учредителя другое хозяйственноеобщество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК

Закона об акционерныхобществах).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093. Далее - Закон об обществах с ограниченнойответственностью.

Для отдельных видов юридическихлиц законодательпрямо устанавливает минимальноеколичество учредителей. Согласно ст. 108 ГК РФ и ст. ст. 4, 5 Закона о производственныхкооперативахчисло учредителей производственногокооператива не должно быть менее пяти человек. Общественныеобъединения должны

Минимальноечисло учредителей может быть обусловлено природой создаваемогоюридическоголица. Полное товариществопо определениюне может состоять менее чем из двух полных товарищей, а потому учреждается как минимум двумя лицами (ст. ст. 69, 70 ГК РФ). Если в полном товариществеостается единственныйучастник, товариществоподлежит ликвидации либо преобразованиюв хозяйственноеобщество (ст. 81 ГК РФ). Коммандитноетоварищество (на вере) не

Число учредителей, равно как акционеров, закрытого акционерногообщества не может превышать пятидесяти (п. 2 ст. 10 Закона об акционерныхобществах).

§ 2. Характер отношений между учредителямии юридическим лицом до и после его государственнойрегистрации

Обязательственныеотношения между учредителямии юридическимлицом до момента его государственнойрегистрации. Рассматриваяпроцесс возникновения юридическоголица в дореволюционнойРоссии, Г.Ф. Шершеневич писал, что в своих отношениях учредители являются соединением для единичной операции, цель которой исчерпываетсяучреждениемкомпании. Юридическаясущность взаимного соглашения учредителей сводится к принятию на себя совместных расходов и ответственностипо всем действиям, направленнымна достижение основной цели. Учредители несут ответственностьдруг перед другом за нарушение условий соглашения. Перед третьими лицами они отвечают как таковые, а не в качестве представителейюридическоголица. Практика готова признать солидарностьих ответственности, хотя по закону она не предполагается (ст. 1548 ч. 1 т. X Свода законов) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 405.

По мнению большинства юристов, когда юридическоелицо создается несколькими учредителями (гражданами и/или юридическимилицами), то с момента заключения учредительногодоговора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридическоголица до момента государственнойрегистрации нового субъекта права между учредителями существует простое товарищество <*>. Общей целью участников данного товариществаявляется создание юридическоголица.

--------------------------------

<*> См.: Брауде И.Л. Акционерныеобщества и товариществав торговле и промышленности. Пг., 1923. С. 55; Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товариществапростое, полное и на вере. М., 1924; Данилова Е.Н., Перетерский И.С., Раевич С.И. Советское хозяйственноеправо. М., 1926. С. 77 - 190; Вольф В.Ю. Основы учения о товариществахи акционерныхобществах. М., 1927. С. 98 - 99; и др.

В этот период учредители связаны между собой обязательственными отношениями, возникающимииз договора о совместной деятельностилибо учредительногодоговора. Первоочереднойцелью названных договоров является установлениевзаимных прав и обязанностейучредителей по созданию юридического

лица, формированиюего уставного капитала, часть которого законодательв ряде случаев требует оплатить уже к моменту государственнойрегистрации юридическоголица. Поэтому на данной стадии оба договора регламентируют обязательственныеотношения между учредителями, которые исполняют свои договорные обязательствадруг перед другом, хотя бы даже в пользу нового субъекта права. Учредители разрабатываютустав юридическоголица, определяют состав и размер своих вкладов в его имущество, при необходимостизаключают договоры с профессиональнымиюристами и оценщиками, устанавливаютпорядок оплаты их услуг, покрытия расходов, связанных с разработкой учредительныхдокументов и государственнойрегистрациейюридическоголица.

Широкие полномочия учредителей в отношении создаваемогоюридического лица носят фидуциарныйхарактер.

Английское корпоративноеправо выделяет три элемента, составляющих содержание принципа фидуциарностив отношениях между учредителямии компанией <*>.

--------------------------------

<*> См.: Завидов Д.А. Анализ правового регулированиясоздания и деятельности акционерныхобществ в Великобританиив сравнении с некоторыми тенденциями развития корпоративногоправа Швеции. Дис... канд. юрид. наук. С. 48 - 53.

Во-первых, учредителям запрещено извлекать скрытый доход за счет компании. Они должны предоставлятьполную информацию о доходах и расходах, связанных с учреждениемкомпании, независимомуаудитору, совету директоров, существующим либо предполагаемымучастникам (раскрытие информации). Решением общего собрания акционеров, в принятии которого не участвуют учредители, компания может одобрить совершенныеими действия.

Во-вторых, с момента начала процесса учреждения учредители обязаны вести бухгалтерскийучет по всем сделкам, связанным с учреждением.

В-третьих, учредители не должны допускать мошенничествов отношении компании, не вправе скрывать свой интерес, связанный с компанией, посредством участия в ней через номинальногодержателя. Услуги по учреждению компании оплачиваютсязаинтересованнымилицами или компанией после ее регистрации. За ненадлежащееисполнение своих обязанностейучредители несут ответственностьв виде признания недействительнымизаключенныхими договоров, возмещения скрытого дохода, возмещения убытков и т.д.

Аналогичныенормы целесообразноустановить в российском праве.

В силу прямого указания закона правосубъектностьюридическоголица возникает с момента его создания (государственнойрегистрации), т.е. со дня внесения соответствующейзаписи в Единый государственныйреестр юридических

лиц (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ, Федеральный закон от 13 июля 2001 г. в ред. от 4 июня 2003 г. "О государственнойрегистрации юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей" <*>). Учредители, действующиев интересах будущего юридическоголица, могут вступать в отношения с третьими лицами только от собственногоимени.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3431; 2003. N 26.Ст. 2565.

Порядок ведения общих дел учредителей в процессе создания юридическоголица определяетсяпо правилам ст. 1044 ГК РФ. Обычно совершение сделок, заключение гражданско-правовых договоров с третьими лицами от имени остальных учредителей поручается одному из них, на которого в дальнейшем будут возложены функции управляющего(единоличногоисполнительногооргана юридическоголица).

С точки зрения цивилистическойтеории нельзя признать корректной норму п. 2 ст. 1044 ГК РФ, которая допускает возможностьудостоверенияполномочий данного лица действовать от имени всех учредителей только письменным договором простого товарищества. Системное толкование норм ст. ст. 182, 185 - 188 ГК РФ позволяет сделать вывод, что полномочие одного из учредителей совершать сделки от имени всех учредителей по общему правилу должно быть подтвержденонадлежащим образом оформленнойдоверенностью, подписанной каждым из учредителей, от имени которых действует полномочныйпредставитель.

По причине отсутствия у создаваемогосубъекта правоспособностии дееспособностиего учредители должны нести ответственностьпо всем обязательствам, возникшим в связи с его созданием до государственнойрегистрации юридическоголица. Нормами п. 2 ст. 98 ГК РФ; п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченнойответственностью; п. 3 ст. 10 Закона об акционерныхобществах прямо предусмотрено, что учредители несут солидарную ответственностьпо обязательствам, связанным с созданием и возникшим до государственной регистрации данного общества. Думается, что это правило следует распространить на учредителей всех видов юридическихлиц (коммерческихи некоммерческих). Норма п. 1 ст. 1047 ГК РФ, устанавливающаядолевую ответственностьучастников договора простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательскойдеятельности, здесь не подлежит применению.

Анализируя дореволюционноезаконодательство, Г.Ф. Шершеневич справедливо указывал, что, пока действуют учредители, юридическоголица еще нет. Когда возникает юридическое лицо, учредителей уже нет, ибо они превращаютсяв его участников. Норма ст. 2174 ч. 1 т. X Свода законов содержала явную логическую ошибку, заявляя, что каждая компания сначала управляется учредителями, а затем - правлением. Организовавшись, компания только по решению общего собрания

может признать сделки, заключенныеучредителями, обязательнымидля себя и принять вытекающие из них права и обязанности. Данный результат зависит именно от последующегоодобрения действий, совершенныхучредителямив интересах будущего юридическоголица. Отказ компании приобрести права и принять на себя обязательствапо сделкам, заключеннымучредителями, оставляет последствия таких сделок на ответственностиучредителей <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 406.

Аналогичныенормы имеются в современном российском законодательстве. Согласно п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченнойответственностью общество несет ответственностьпо обязательствамучредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующегоодобрения их действий общим собранием участников общества. Очевидно, что, если такого одобрения не последует, ответственнымипо совершеннымсделкам будут считаться учредители.

Сходные правила установлены во многих зарубежных странах (Германии, Финляндии и др.). Согласно нормам сек. 14 гл. 2 финского Закона "О компаниях" лица, вступающие в обязательстваот имени акционерногообщества до его регистрации, несут по этим обязательствамнеограниченнуюсолидарную ответственность. После регистрации общества ответственностьпо сделкам, одобренным обществом, несет само общество. Если до регистрации общества от его имени был заключен договор с лицом, которое знало об отсутствии регистрации, то в случае, если регистрация не была произведена в течение установленногозаконом срока или если регистрирующийорган отказал в регистрации, такое лицо может отказаться от договора, если иное не предусмотреносамим договором. Когда контрагент не знал о том, что общество не было зарегистрировано, он может отказаться от договора в любое время до регистрации общества. Если акционерное общество не будет зарегистрировано, члены совета директоров несут солидарную ответственностьперед подписчикамиза возврат подписчикам сумм, уплаченных подписчикамиза акции <*>.

--------------------------------

<*> The new Finnish Companies Act. Helsinki, 1997; Business Laws in the Nordic Countries. Stockholm, 1998. P. 89 - 92; Козлова Н.В. Правовое положение акционерныхобществ и обществ с ограниченнойответственностьюв Финляндии // Законодательство. 2001. N 10. С. 71 - 72.

Думается, что в отношениях между учредителямии незарегистрированным юридическимлицом имеет место особый случай ведения чужих дел без поручения, причем не только в интересах будущего юридическоголица, но и в интересах самих

общества, производственныеи потребительскиекооперативы и др.); 4) юридическиелица, в отношении которых их учредители (участники) не

обладают никакими имущественнымиправами (общественныеи религиозные организации, объединения юридическихлиц и др.).

Формулировки п. п. 2, 3 ст. 48 ГК РФ нельзя признать корректными. Следует отметить неточность употреблениятерминов "имущественные" и

"обязательственные" применительнок этим правам (отношениям). Цивилистическаятеория называет имущественнымиотношения, возникающие

по поводу имущества (материальныхблаг, имеющих форму товара), и противопоставляетих личным неимущественнымотношениям, которые могут быть связаны (право авторства) либо не связаны с имуществом (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 150 ГК РФ). Гражданско-правовые имущественныеотношения подразделяютсяна отношения, связанные с принадлежностьюимущества определеннымлицам и/или с управлением имуществом, либо с переходом имущества от одних лиц к другим. Юридически это различие оформляетсяс помощью категорий вещных, корпоративныхи обязательственныхправ (отношений) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Суханов Е.А. Предмет гражданскогоправа // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 25 - 30; и др.

В литературе корпоративныеотношения, возникающиемежду корпорацией как юридическимлицом, ее участниками и третьими лицами (управляющими), рассматриваютсякак самостоятельныйвид гражданских правоотношений, имеющих организационно-имущественныйхарактер <*>.

--------------------------------

<*> См.: Аронович В.С. О внутрисиндикатскихотношениях и их юридическом выражении // Право и жизнь. 1925. N 6. С. 49 - 52; Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскомуправу. СПб., 2003. С. 154 - 186; Гонгало Б.М. Предмет гражданского права // Проблемы теории гражданскогоправа. М., 2003. С. 18 - 21; Ем В.С. Понятие, содержание и виды гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 101 - 103; Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 487 - 492; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 7 - 29; Он же. Корпоративныеотношения и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. 2004. N 5. С. 58 - 64; N 6. С. 50 - 58; Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративныхотношений (правовой аспект). Екатеринбург, 2004. С. 51 - 76; Степанов П.В. Корпоративныеотношения в коммерческихорганизацияхкак составная часть предмета гражданскогоправа. Дис...

канд. юрид. наук. М., 1999. С. 9; Grunewald B. Gesellschaftrecht. 3 Aufl. Tubingen: Mohr Siebeck, 1999. S. 1 - 2; Klunzinger E. Grundzuge des Gesellschaftsrechts. 6 Aufl.

Vahlen, 1990. S. 2; Kubler F. Gesellsсhaftrecht. 5 Aufl. Heidelberg: C.F. Muller, 1998. S. 2 - 3; и др.

Корпоративноеотношение есть совокупностьсложных по своей структуре взаимосвязей, ибо все участники этого отношения вместе и по отдельности связаны с другими его участниками. Правоведы давно заметили, что отношения союзов как юридическихсубъектов не сводятся к отношениям отдельных членов союза и что даже во внутренних отношениях корпорация не смешивается со своими членами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. С. 48.

Еще в XIX столетии О. Гирке писал, что между основанным на членстве юридическимлицом (корпорацией) и составляющимиего индивидуальнымилицами (членами) завязываетсялично-правовой союз, подобного которому не бывает вне корпорации. Ученый выделил три категории отношений с участием корпорации.

Во-первых, членские отношения между корпорацией и государствомили другим союзом, в который входит корпорация. Членские права и обязанности, возникающие внутри государственногоили иного публичного союза, являются публичными, даже если их субъектом выступает корпорация частного права. Напротив, членские права и обязанности внутри частноправовойкорпорации относятся к частному праву, даже если их субъектом является публичная корпорация, община или само государство (например, в качестве акционера, пайщика и т.п.).

Во-вторых, индивидуальные, в том числе имущественные, права и обязанности, принадлежащиекорпорации как субъекту права по отношению к другим равноправнымсубъектам.

В-третьих, связи между юридическимлицом в целом (корпорацией) и отдельными его учредителями (участниками корпорации), получившие название внутрикорпоративныхотношений между корпорацией и ее членами. Корпорация обладает корпоративнойвластью над своими членами: предписывающей, принуждающей, наказывающейи надзирающей, которая коренится в юридически признанном господстве социального целого над его членами и органами. Права и обязанности публичной корпорации являются публичными, по аналогии с верховными правами и обязанностямигосударства. В частной корпорации внутрикорпоративныеправа имеют ранг частного права и образуют особый класс частных прав власти.

В свою очередь между корпорацией и входящими в нее лицами Гирке различал отношения троякого рода.

Во-первых, внекорпоративныеотношения, в сфере которых действует чисто индивидуальноеправо. Отношение между корпорацией и членом такое же, как между

корпорацией и всяким третьим лицом.

Во-вторых, чисто корпоративныеотношения, подчиняющиесядействию социального права, которое в публичных союзах возвышается на степень публичного права. Это отношения сочленства, которые устанавливаютсяприобретением членства или особо квалифицированногочленского положения (органа, администратора) и прекращаютсяс его потерей. С внешней стороны они являются составными частями корпоративнойюридическойсферы, с внутренней - входят в область господства корпоративнойвласти и подпадают под влияние и контроль юридическоголица. Это юридическиеотношения, и корпоративныйпорядок тоже есть порядок юридический. Поэтому он устанавливаеткак между членами, так и между каждым членом и целым отношение взаимности, которое выражается во взаимных правах и обязанностяхи подлежит юридическойзащите. В этих отношениях к судебной власти прибегают не раньше, чем будут исчерпаны все средства помощи, предусмотренныев уставе корпорации. В публичных корпорациях споры между корпорацией и ее членом разбираются не ординарным судом, а административнойюстицией. В частных корпорациях споры рассматриваютсяв обычном гражданском процессе, например, по иску о признании членства, об отмене постановленияоб исключении, о предоставленииправа голоса или юридически обоснованногопризнания органом корпорации и т.д.

В-третьих, смешанные отношения, находящиеся частично внутри, а частично вне корпоративнойсферы. Корпорация и ее члены одновременномогут состоять в отношениях собирательноголица к входящим в него лицам и в самостоятельных отношениях обособленныхлиц, так что социальное право переплетаетсяс индивидуальным, а в публичных корпорациях - публичное право с частным. От свободных отношений они отличаются корпоративнойсвязанностью, от чисто членских - индивидуально-правовой самостоятельностью<*>.

--------------------------------

<*> Gierke. Deutsches Privatrecht. S. 512 - 534и след. (цит. по: Суворов Н.С. Об юридическихлицах по римскому праву. С. 106 - 107).

Как подчеркивал С.Н. Братусь, юридическоелицо предполагаетнеким образом организованнуюсвязь людей. Имущественныйсубстрат есть проявление этой связи, но не является решающим для характеристикиюридическоголица. Условием возникновенияюридическойличности является волевая деятельностьлюдей, направленнаяна ее создание. Поэтому юридическое лицо предполагаети включает в себя юридическиеотношения как между составляющимиего людьми, так и между ними и целым <*>.

--------------------------------

<*> См.: Братусь С.Н. Юридическиелица в советском гражданском праве. С. 65.

П.В. Степанов определяет корпоративныеотношения как возникающиемежду корпоративнойорганизацией, ее членами и третьими лицами (управляющими) организационныеотношения имущественногохарактера, связанные с реализацией корпоративныхправ, их защитой внутриорганизационнымиспособами и средствами, с исполнением корпоративныхобязанностей <*>.

--------------------------------

<*> См.: Степанов П.В. Корпоративныеотношения в коммерческих организацияхкак составная часть предмета гражданскогоправа. С. 80.

Субъекты, объект и содержание корпоративныхотношений. Исследователи справедливо указывают, что специфика корпоративныхотношений по сравнению с обязательственнымипрослеживаетсяпо их субъектному составу, по объекту и содержанию правоотношения.

Субъектами корпоративногоотношения выступают не должник и кредитор, обладающий правом требования, а корпоративнаяорганизация и ее участник, обладающий корпоративнымиправами, а также лица, осуществляющиефункции органов юридическоголица.

Объектом корпоративногоотношения служит не отдельное действие или совокупностьдействий организации, а ее деятельность, а также результаты такой деятельности <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерноеправоотношение. С. 26 - 27; Он же. Корпоративныеотношения и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. 2004. N 6. С. 53 - 56; Степанов П.В. Корпоративныеотношения в коммерческихорганизацияхкак составная часть предмета гражданскогоправа. С. 9, 64 - 80; Скловский К.И. Собственностьв гражданском праве. М., 1999. С. 192 - 204.

Содержаниемкорпоративногоотношения становятся права и обязанности, возникающиедля каждого из его участников, включая само юридическоелицо и лиц, действующихв качестве его органов или совершающихиные юридическиедействия в рамках этого отношения (членов совета директоров, наблюдательногосовета и др.).

Основаниямивозникновениякорпоративныхотношений могут служить разные юридическиефакты и юридическиесоставы: подписание лицом учредительного договора о создании юридическоголица (п. 2 ст. 52, п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 89 ГК РФ); решение общего собрания членов кооператива о принятии в кооператив наследника члена кооператива (п. 2 ст. 116, п. 1 ст. 1177 ГК РФ); покупка акции (п. 1 ст. 96, п. 1 ст. 454 ГК РФ) и т.д. Гражданин - член совета директоров акционерногообщества будет связан корпоративнымиотношениямис этим обществом в силу факта