Учебный год 22-23 / Pravosubektnost_yuridicheskogo_litsa__Kozlova_N

связанные с этой деятельностьюобязанности.

4. Объем правоспособностиюридическоголица (общая или специальная) может быть установлен только законом. Если учредители коммерческойорганизации, обладающей в силу закона общей правоспособностью, самостоятельно устанавливаютв ее учредительныхдокументах ограничения на осуществление отдельных видов деятельностилибо указывают их исчерпывающийперечень, подобные самоограниченияне изменяют общий характер правоспособностиданного юридическоголица.

5. Выдача или приостановление (аннулирование) лицензии на осуществление

возникновениелибо прекращениеу обладающегообщей правоспособностью юридическоголица субъективногоправа, которое дает возможностьсовершать сделки, а также иные юридически значимые либо фактические действия в определеннойсфере общественнойдеятельности. Выдача лицензии не превращает установленнуюзаконом общую правоспособностьюридическоголица в специальную. Получение либо утрата (приостановление, аннулирование) лицензии юридическимлицом, обладающим общей правоспособностью, не влияет на его правосубъектность.

Для юридическихлиц, наделенных законом специальной правоспособностью, выдача соответствующейлицензии означает приобретениесубъективногоправа на осуществлениеих основной деятельностив рамках специальной правоспособности. Правовым последствиеманнулирования (отзыва) лицензии у такого юридического лица будет фактическое лишение его специальной правосубъектности, что повлечет ликвидацию самого юридическоголица.

6.Сделка, совершенная юридическимлицом, обладающим как общей, так и специальной правоспособностью, но не имеющим лицензии на осуществление соответствующейдеятельности, является оспоримой (ст. 173 ГК РФ).

7.Принцип вины, в том числе в форме умысла и неосторожностив их поведенческойтрактовке, установленныйв качестве обязательногоэлемента состава гражданскогоправонарушения, может использоватьсяприменительнок юридическомулицу в любых ситуациях. Тот факт, что от имени юридическоголица выступают конкретные физические лица, не изменяет самостоятельногохарактера воли, поведения и ответственностиюридическоголица за свои действия в гражданских правоотношениях.

Вина юридическоголица как субъекта гражданско-правовой ответственности есть его собственная вина, а не вина его органов, учредителей (участников), работников или иных лиц. Гражданские права и обязанности принадлежат юридическомулицу, обладающемуправоспособностьюи дееспособностью,

содержание которой не совпадает и не сводится к правосубъектностифизических лиц, действующихот его имени. Будучи полноправнымучастником гражданско- правовых отношений, юридическоелицо самостоятельнонесет ответственностьза свою вину, т.е. за собственное поведение, нарушающее права и законные интересы других субъектов.

Глава II. КОРПОРАТИВНАЯПРИРОДАОТНОШЕНИЙ МЕЖДУ ЮРИДИЧЕСКИМЛИЦОМ И ЕГО УЧРЕДИТЕЛЯМИ

§ 1. Понятие учредителя юридическоголица

Определение учредителя. В Российской Федерации, как и в большинстве зарубежных правопорядков, юридическоелицо считается созданным с момента его государственнойрегистрации. Для создания юридическоголица требуются инициативныедействия одного или нескольких лиц, которые должны выступить от имени и в интересах будущей компании. Этих лиц именуют учредителями(fondateurs, promoters, Grunders).Учредителямпринадлежитидея создания юридическоголица и разработка плана для ее осуществления<*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 - 405.

Впервые понятие "учредитель" встречается во французскомЗаконе о коммандитныхтовариществахна акциях 1856 г., позднее - в английском Законе 1862 г. Легальное определение учредителя появилось в новелле 1884 г. к Торговому уложению для государств Германского союза 1861 г. Учредителяминазывались акционеры (не менее пяти), которые разрабатывалиустав акционерногообщества, отвечающий требованиям закона, созывали учредительноесобрание (общее собрание подписчиков, акционеров) для выборов правления и наблюдательногосовета. Учредители обязаны были удостоверитьналичие всех условий, требуемых для возникновенияакционерногообщества, представлялив торговый суд для внесения в торговый регистр необходимыеданные, за правильностькоторых они отвечали перед остальными акционерами и самим обществом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Каминка А.И. Акционерныекомпании. Т. 1. СПб., 1902. С. 313 - 316; Тарасов И.Т. Учение об акционерныхкомпаниях. М., 2000. С. 198 - 220.

В ряде зарубежных стран учредителямиименуются лица, подписавшие (принявшие) учредительныедокументы юридическоголица <*>. Согласно § 28 Акционерногозакона ФРГ учредителямиобщества являются акционеры, которые

утвердили его устав <**>. В соответствиис постановлениемфранцузского Кассационногосуда от 30 октября 1930 г. в качестве учредителя рассматривается всякое лицо, поставившее свою подпись на проекте устава.

--------------------------------

<*> См.: Сыродоева О.Н. Акционерноеправо США и России: сравнительный анализ. М., 1996. С. 34 - 38.

<**> См.: Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с

нем. М., 1996.

Начиная с XVII в. увеличивалосьчисло людей, профессионально специализирующихсяна учреждении акционерныхкомпаний (обществ, корпораций). Консультационные, правовые, финансовые, иные фактические и юридическиеуслуги по созданию компаний оказывают аудиторы, юридическиефирмы, специализированныеэмиссионныеинституты и пр. В английской правовой доктрине их называют промоутеры (рromoters).

Термин рromoter употребляетсяв нескольких значениях: 1) лицо, способствующееразвитию чего-либо; 2) лицо, предпринимающеев собственных интересах или в интересах третьих лиц предварительныедействия, необходимыедля образования компании или организации иного предприятия; 3) лица, впервые объединившиесяв целях создания компании, подготовки проспекта эмиссии, проведения подписки на акции, обеспечения соблюдения правил, предписанных учредительнымдоговором; 4) учредитель <*>.

--------------------------------

<*> См.: Завидов Д.А. Анализ правового регулированиясоздания и деятельности акционерныхобществ в Великобританиив сравнении с некоторыми тенденциями развития корпоративногоправа Швеции: Дис... канд. юрид. наук. С. 7, 42 - 43.

Различие между собственно учредителями, т.е. лицами, которые разрабатывали и принимали устав, и лицами, которые своими действиями активно участвовали в создании компании (именуемыми в Англии промоутерами, в США - организаторами, во Франции - учредителямив широком смысле), проводится в законодательствеи судебной практике большинствастран. Однако различия в правовом положении учредителей в узком и широком смысле (организаторов, промоутеров) отсутствуют, поскольку и те, и другие несут ответственностьза нарушение предписаний, касающихся создания компании <*>.

--------------------------------

<*> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 80.

Согласно нормам п. 1 ст. 9 Федеральногозакона от 24 ноября 1995 г. "Об

акционерныхобществах" <1>; ст. 4 Федеральногозакона от 10 апреля 1996 г. "О производственныхкооперативах" <2>; п. 2 ст. 8 Федеральногозакона от 11 октября 2002 г. "О государственныхи муниципальныхунитарных предприятиях" <3>; п. 2 ст. 13 Федеральногозакона от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческихорганизациях" <4> и др. создание юридическоголица путем учреждения осуществляетсяпо решению одного или нескольких его учредителей.

--------------------------------

<1> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<2> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321; 2001. N 21. Ст. 2062; 2002. N 12. Ст. 1093.

Далее - Закон о производственныхкооперативах.

<3> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746. Далее - Закон о государственных предприятиях.

<4> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28.Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 52.Ч. 2. Ст. 5141; 2003. N 52.Ч. 1. Ст. 5031. Далее - Закон о некоммерческихорганизациях.

Действующеероссийское законодательствоне определяет понятие "учредитель", хотя устанавливаетего права и обязанности по созданию юридическоголица. Учредители подписывают (заключают, утверждают) учредительныедокументы юридическоголица, формируют его уставный капитал, избирают руководящие органы, получают требуемые разрешения и согласования, совершают иные фактические и юридическиедействия, необходимыедля государственной регистрации юридическоголица и обеспечения его нормального функционирования

(ст. 52 ГК РФ).

Таким образом, учредителем может быть назван субъект права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленныена создание юридическоголица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формированияего уставного капитала.

Соотношениепонятий "учредитель", "участник", "член". Говоря об учредителях, законодательчасто оперирует терминами "участники", "члены". В русском языке слово "участник" обозначает лицо, которое имеет долю, часть, пай в каком-либо имуществе или предприятии; "быть участником" или "принимать участие" означает, что некое лицо является товарищем, сотрудником, помощником в деле; касается, имеет отношение, стоит близко к чему-либо имущественноили нравственно. Слово "член" понимается как "часть целого". Применительнок человеку "быть членом" или "обладать членством" означает состояние лица, его связанность с каким-либо целым,

права и обязанности по отношению к этому целому <*>.

--------------------------------

<*> См.: Даль В.И. Толковый словарь живого великорусскогоязыка: В 4 т. Т. IV. М., 1998. С. 527, 609.

В российском законодательствепонятия "участник" и "член" совпадают, тогда как понятия "учредитель" и "участник (член)" не являются тождественными. Норма п. 2 ст. 75 ГК РФ гласит, что участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Статус учредителей разных видов юридическихлиц имеет свою специфику. Правовое положение учредителей в юридическихлицах - корпорациях,

основанных на фиксированномчленстве (участии), отличается от статуса учредителей юридическихлиц - учреждений, не имеющих фиксированногочленства (участия) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридическоголица: очерк истории и теории. М., 2003. С. 209 - 221.

После государственнойрегистрации юридическоголица, имеющего членство, его учредители автоматическистановятся участниками (членами) данной организации, приобретая все права и обязанности, возникающиеиз этого участия (членства). Дальнейшие перемены в составе участников корпорации не означают, что новых членов следует рассматриватькак ее учредителей, ибо к моменту их принятия юридическоелицо уже было создано (зарегистрировано).

Если кто-либо из учредителей утрачивает свое членство в корпорации, нельзя игнорироватьтот факт, что он являлся учредителем данного юридическоголица, хотя корпоративныеотношения между ним, оставшимисяучредителями (участниками) и самой корпорацией прекращаютсяи никаких прав и обязанностейпо отношению к юридическомулицу или к остальным его учредителям (участникам) он уже не имеет, если иное не предусмотренозаконом. Согласно ч. 1 п. 2 ст. 123 ГК РФ в течение двух лет с момента выхода из состава объединения юридическихлиц его участник несет субсидиарнуюответственностьпо обязательствамассоциации (союза) пропорциональносвоему взносу.

Юридическоелицо - учреждение имеет своим субстратом не союз лиц, а имущество, переданное ему волей учредителя, выраженной в учредительномакте, которым оно создано. У такого юридическоголица есть учредители, но нет участников (членов).

Получается, что каждое юридическоелицо имеет учредителей, но учредитель не

всегда считается участником юридическоголица, равно как не всякий участник юридическоголица признается его учредителем.

Действующеероссийское законодательствоне всегда учитывает специфику правового статуса как учредителей, так и самих юридическихлиц - корпораций и

Федерального закона от 14 апреля 1995 г. "Об общественныхобъединениях" <*>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930; N 47; 1997. N 20.Ст. 2231; 1998. N 30. Ст. 3608; 2002. N 11. Ст. 1018; N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029; 2003. N 50. Ст. 4855.

Далее - Закон об общественныхобъединениях.

Согласно ст. 6 Закона об общественныхобъединениях, которая называется "Учредители, члены и участники общественногообъединения", учредителями общественногообъединения являются физические лица и юридическиелица - общественныеобъединения, созвавшие съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается устав общественногообъединения, формируютсяего руководящиеи контрольно-ревизионный органы. Членами общественного объединения являются физические лица и юридическиелица - общественные объединения, чья заинтересованностьв совместном решении задач данного объединения в соответствиис нормами его устава оформляетсясоответствующими индивидуальнымизаявлениями или документами, позволяющимиучитывать количество членов общественногообъединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения. Члены общественногообъединения имеют право избирать и быть избранными в руководящиеи контрольно-ревизионныйорганы данного объединения, а также контролироватьдеятельностьруководящихорганов общественногообъединения в соответствиис его уставом. Члены общественного объединения имеют права и несут обязанности в соответствиис требованияминорм устава общественногообъединения и в случае несоблюденияуказанных требований могут быть исключены из общественногообъединения в порядке, указанном в уставе. Участникамиобщественногообъединения являются физические лица и юридическиелица - общественныеобъединения, выразившие поддержку целям данного объединения и (или) его конкретным акциям, принимающиеучастие в его деятельностибез обязательногооформления условий своего участия, если иное не предусмотреноуставом.

В соответствиисо ст. 7 Закона об общественныхобъединенияхобщественные объединения могут создаваться в следующих организационно-правовых формах: общественнаяорганизация; общественноедвижение; общественныйфонд; общественноеучреждение; орган общественнойсамодеятельности; политическая

партия.

Дальнейшее системное толкование норм Закона об общественныхобъединениях показывает, что общественныеорганизации (ст. 8) и политическиепартии (ст. 12.2 Закона об общественныхобъединениях; ст. 23 Федеральногозакона от 21 июня 2001 г. "О политическихпартиях" <*>) имеют учредителей и членов, но не имеют участников, тогда как общественныедвижения (ст. 9), общественныефонды (ст. 10), общественныеучреждения (ст. 11) и органы общественнойсамодеятельности (ст. 12) имеют только учредителей и участников, но не имеют членов.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029; 2003. N 26. Ст. 2574; N 50. Ст. 4855. Далее - Закон о политическихпартиях.

Получается, что применительнок общественнымобъединениямтермины "участник" и "член" несут разную смысловую нагрузку, что не согласуется, а в некоторых случаях прямо противоречитнормам ст. ст. 48, 117 - 123 ГК РФ и некоторых других федеральныхзаконов (ст. ст. 6, 7, 9, 14 Федеральногозакона от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческихорганизациях" <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28.Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 52.Ч. 2. Ст. 5141; 2003. N 52.Ч. 1. Ст. 5031. Далее - Закон о некоммерческихорганизациях.

Анализ действующегозаконодательствапозволяет сделать вывод, что в тесном смысле слова учредителямиявляются только субъекты, которые были указаны в качестве учредителей в учредительныхдокументах юридическоголица на момент его первичной государственнойрегистрации в Едином государственномреестре юридическихлиц.

Состав учредителей. По общему правилу учредителямиюридическоголица на территории России могут быть любые субъекты гражданскогоправа, обладающие необходимой для этого правоспособностьюи дееспособностью: граждане; юридическиелица, а также публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ; муниципальныеобразования). Иностранныеграждане, лица без гражданства или с двойным гражданством, равно как иностранные юридические лица, могут быть учредителямироссийских юридическихлиц, за исключением случаев, установленныхфедеральнымизаконами или международнымидоговорами Российской Федерации (п. 1 ст. 2, ст. 7 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Аксенчук Л.А. Правоспособностьиностранногогражданина в сфере предпринимательскойдеятельности // Законодательство. 2001. N 2. С. 8 - 11, 31 - 36.

Закон может ограничить состав учредителей разных видов юридическихлиц (п. 4 ст. 66 ГК РФ; п. 5 ПостановленияПленума Высшего АрбитражногоСуда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федеральногозакона "Об акционерныхобществах" <*> и др.).

--------------------------------

<*> См.: Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

Учредителями (членами) производственногокооператива могут быть только

коммерческимиорганизациями, а некоммерческие - с некоммерческими. Создание ассоциации (союза) с участием одновременнокоммерческихи некоммерческих

благотворительнойдеятельностии благотворительныхорганизациях" <*>, органы государственнойвласти и органы местного самоуправления, а также государственныеи муниципальныеунитарные предприятия, государственныеи муниципальныеучреждения не могут выступать учредителямиблаготворительной организации.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3334; 2002. N 12.Ст. 1093; N 30. Ст. 3029.

Согласно ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" <*> иностранныйгражданин, лицо без гражданства и гражданин РФ, имеющий двойное гражданство, иностранное юридическоелицо, а также российское юридическоелицо с иностраннымучастием, доля (вклад) иностранногоучастия в уставном (складочном) капитале которого составляет 50% и более, не вправе учреждать организации (юридическиелица), осуществляющиетелевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов РФ либо территорию, на которой проживает половина и более численности населения РФ.

--------------------------------

<*> Официальныйтекст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф. Далее - Закон о средствах массовой информации.

Признание лица учредителем имеет практическоезначение, поскольку во многих странах на учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственностьза нарушение проведения процесса учреждения, в частности за ненадлежащееназначение первых органов, представлениеотчета, регистрацию <*>.

--------------------------------

<*> См.: Зайцева В.В. Торговые товарищества // Гражданское и торговое право капиталистическихгосударств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1993. С. 145.

Граждане как учредители. Возможностьсоздавать юридическиелица самостоятельноили совместно с другими гражданами и юридическимилицами является одним из элементов содержания правоспособностигражданина (ст. 18 ГК РФ).

Общим требованием, которое предъявляетсяпо отношению к гражданам- учредителям, является наличие у них полной гражданской дееспособности, которая возникает с наступлениемсовершеннолетия, т.е. по достижении гражданином возраста 18 лет (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Исключение составляют несовершеннолетние граждане от 16 до 18 лет, которые были в установленномпорядке эмансипированы (ст. 27 ГК РФ) или приобрели полную дееспособностьиным образом в соответствии с законом (п. 2 ст. 21 ГК РФ). В отношении граждан-учредителей закон может

юридическиелица. По причине ограничений по распоряжениюимуществом подопечного, содержащихсяв ст. 37 ГК РФ, опекун недееспособноголица не вправе совершать от его имени сделки, направленныена учреждение юридическоголица.

Граждане, не достигшие 14 лет, хотя и обладают частичной дееспособностью, не могут выступать учредителямиюридическоголица (ст. 28 ГК РФ). Представляется, что ни родители, ни усыновители или опекуны такого гражданина не вправе совершать от его имени сделки, направленныена учреждение юридическоголица.

Согласно ст. 172 ГК РФ все сделки, направленныена учреждение юридического лица, самостоятельносовершенныенедееспособнымигражданами либо от их имени опекунами, а также гражданами, не достигшими 14 лет либо от их имени законными представителями, являются ничтожными.

По общему правилу граждане в возрасте от 14 до 18 лет и граждане,

дееспособностькоторых ограничена по решению суда, могут совершать сделки по созданию юридическоголица, но только с согласия их родителей или попечителей (ст. ст. 26, 30 ГК РФ). Желательно, чтобы их согласие было дано в письменной форме до совершения сделки, хотя оно может быть получено во время или после ее совершения, причем даже в устной форме. Дело в том, что сделки названных категорий граждан, связанные с учреждениемюридическоголица, являются оспоримыми. По иску законных представителейтаких граждан (родителей, попечителей), которые не одобрят такую сделку (до, во время или после ее совершения), она может быть признана судом недействительнойдля данного участника (ст. ст. 175, 176 ГК РФ).

Иногда законодательрасширяет границы дееспособностинесовершеннолетних. Согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетниеграждане, достигшие 16 лет, вправе быть членами кооператива в соответствиис законами о кооперативах. Следовательно, такая возможностьявляется элементом их гражданской дееспособности. Анализ норм ст. ст. 108, 116 ГК РФ, а также ст. ст. 4, 5, 7 Закона о производственныхкооперативахпозволяет сделать вывод, что граждане, достигшие 16 лет, могут быть учредителямикооператива, т.е. вправе самостоятельносовершать сделки, направленныена его учреждение.

Более сложной является ситуация с учреждениемобщественногообъединения.

достижении 18 лет, если иное не установлено данным Законом, а также законами об отдельных видах общественныхобъединений. При этом сказано, что членами и участниками молодежных общественныхобъединений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а членами и участниками детских общественныхобъединений могут быть граждане, достигшие 8 лет. Условия и порядок приобретения, утраты членства, включая условия выбытия из членов общественныхобъединений по возрасту, определяютсяуставами соответствующихобщественныхобъединений. Государственнаярегистрация молодежных и детских общественныхобъединений осуществляетсяв случае избрания граждан, достигших 18 лет, в руководящиеорганы указанных объединений (ст. 21 Закона об общественныхобъединениях). Системное толкование норм ст. ст. 19 - 21 Закона об общественныхобъединениях, а также ст. ст. 21, 27 ГК РФ приводит к выводу, что лишь полностью дееспособныеграждане вправе выступать учредителямилюбого общественногообъединения.

Закон может устанавливатьспециальные требования, ограничения или запреты по отношению к гражданам-учредителям отдельных видов юридическихлиц.

Учредителемполного товариществагражданин может стать при условии приобретенияв установленномпорядке статуса индивидуальногопредпринимателя

(п. 4 ст. 66 ГК РФ).