В) Особенность оборота именных ценных бумаг:

Именные ценные бумаги передаются по правилам об уступке прав (цессии), а не по правилам о передаче вещей (п. 2 ст. 142 ГК РФ). Последствия:

• Это исключает защиту их добросовестных приобретателей

• Допускает выставление должником определенных возражений против исполнения по бумаге;

• Должник по именной ценной бумаге вправе дополнительно проверить наличие у владельца (предъявителя) бумаги соответствующего материально-правового правомочия.

Поэтому Суханов считает, что в российских условиях целесообразно

• отдать предпочтение традиционному (узкому) пониманию этой категории, которое исключает рассмотрение именных ценных бумаг в качестве традиционно понимаемых ценных бумаг (если только иное прямо не установлено специальным законом, например законом о векселях или о чеках).

• Или же разработать "общие положения о трансферте как способе передачи прав по именным ценным бумагам" (видимо, с целью замены их цессии), а также "общий принцип защиты добросовестного приобретателя ценных бумаг" (включая, следовательно, и приобретателя именных ценных бумаг), которые призваны полностью уравнять правовой режим обычных и именных ценных бумаг.

Статья 142. Ценная бумага

1. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Ценная бумага как разновидность документа

А) Ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественное право его легитимированного держателя (кредитора)

Под ответственностью за содержание ценной бумаги следует понимать гражданско-правовую ответственность за неисполнение корреспондирующей этому праву юридической обязанности должника (составителя документа), то есть ответственность за неисполнение принятого им на себя обязательства.

Б) Ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественное право (имущественные права).

В) Ценная бумага может рассматриваться не только как документ с информацией о правах (основание и доказательство возникновения и существования соответствующих, названных в бумаге правоотношений), но и как особый объект гражданских правоотношений (объект вещного права).

Документ не может быть признан ценной бумагой, если он в силу своих юридических или физических свойств не может быть передан от одного лица к другому, то есть не обладает свойством передаваемости.

Передаваемость означает возможность юридического оформления факта изменения субъекта праваценности и фактической передачи документа в руки нового субъекта — носителя права-ценности.

Поскольку ГК РФ предлагает ограничить перечень ценных бумаг лишь теми документами, которые прямо названы ценными бумагами в законах о ценных бумагах или объявлены таковыми в установленном ими порядке (статья 143)

Признаки ценных бумаг

Согласно ст. 142. ГК РФ. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении

Ценная бумага как документ относится к категории движимых вещей (ср. п. 2 ст. 142 и п. 2 ст. 130 ГК). При этом выраженное в ней право может касаться как движимости, так и недвижимости (например, в закладной, оформляющей права на заложенную недвижимость).

Многие ценные бумаги (в частности, акции и облигации) как вещи определяются родовыми признаками, несмотря на возможность их индивидуализации (например, по номерам), но могут быть и индивидуально-определенными (вексель, выигравший лотерейный билет и т.д.).

Признаки ЦБ:

Нет единой признанной всеми учеными и закрепленной законодательством теории признаков ценной бумаги.

А) М.М. Агарков выделял следующие критерии:

• оборотоспособность

• публичная достоверность

По мнению М.М. Агаркова, смысл публичной достоверности состоит в исключении возражений, основанных на отношениях должника к какому-либо из предшественников добросовестного и надлежащим образом легитимированного держателя бумаги.

М.М. Агарков указывал, что публичная достоверность не является признаком всех ценных бумаг. Давая четырехчленную классификацию ценных бумаг (на предъявителя, ордерные, именные, обыкновенные именные), он указывал, что последние не обладают публичной достоверностью

• наличие специфических рисков и их иное распределение, нежели в обычных гражданско-правовых отношениях

• начало презентации.

Б) Суханов говорит о следующих признаках ЦБ:

• Литеральность - возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге.

Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным).

Однако последствия недействительности не установлены, в Концепции предлагается: установить следующее общее последствие нарушения требований к форме и реквизитам ценной бумаги: такой документ не считается ценной бумагой, но при этом может иметь значение простой расписки, долгового документа и т.п.

• Легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге - узаконение его в качестве управомоченного по бумаге лица.

Это касается способа обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах).

• Необходимость презентации (предъявления обязанному лицу).

• Автономность от прав предшественников

Отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК).

• Публичная достоверность - участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельств, предполагается их добросовестность.

Так как ценная бумага придает выраженному в ней праву свойство автономности: лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т.е. имеющее автономный (самостоятельный) характер.

В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественникам

При этом в Концепции предлагается закрепить в ГК, что принцип ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги не должен распространяться на недобросовестного приобретателя ценной бумаги (принцип публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу)

Также предлагается установить принцип, в соответствии с которым риск исполнения ненадлежащему кредитору по ценной бумаге в случае недобросовестности должника возлагается на последнего: надлежащий кредитор (правообладатель) должен иметь право потребовать исполнения от должника, намеренно (возможно, и по грубой небрежности) исполнившего обязательство ненадлежащему кредитору.

В) Белов (из определения ст. 142) выделяет следующие признаки ценной бумаги:

• представляет собой документ, составленный "с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов"

• удостоверяет субъективное гражданское право кредитора и корреспондирующую ему юридическую обязанность должника;

Права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат тому, кому принадлежит право собственности на саму ценную бумагу как на документ, как на вещь; "право из бумаги следует за правом на бумагу".

На сами имущественные права, не воплощенные в оборотном документе (в вещи) право собственности не устанавливается и установлено быть не может.

Сама ценная бумага (документ, вещь), находящаяся в чужом незаконном владении, может быть предметом виндикации; имущественные же права, хотя бы и удостоверенные ценной бумагой, в т.ч. - находящейся во владении неуправомоченного лица, предметом виндикации не становятся.

Вопросы же о принадлежности и осуществлении прав из бумаги решаются в соответствии со следующими постулатами теории ценных бумаг:

(1) право из бумаги следует за правом на бумагу;

(2) право из бумаги осуществляется формально легитимированным лицом.

• приспособленность к передаче как вещи , с целью обеспечения возможности передачи и воплощаемого в документе права;

• обеспечивает совпадение субъекта вещного права на документ с субъектом права, выраженного в документе.

Г) В статьях п.2 ст. 142 и 143 ГК содержатся и иные признаки ценной бумаги:

• Публичная достоверность - самодостаточность одних только формальных легитимационных факторов как для осуществления удостоверенного ценной бумагой права, так и для передачи права на бумагу

Круг возможных возражений:

а) возражения о ничтожности ценной бумаги по причине ее несоответствия формальным признакам - реквизитам;

б) возражения, касающиеся подлинности ценной бумаги;

в) возражения, вытекающие из содержания ценной бумаги;

г) возражения, относящиеся к недостаткам дееспособности должника в момент выдачи бумаги;

д) возражения, основанные на личных отношениях должника к предъявителю бумаги;

е) любые иные возражения, но только тогда, когда будет доказано, что в момент приобретения бумаги ее предъявитель знал или должен был знать об их наличии, т.е. то, что он приобрел бумагу недобросовестно

• Необходимость причисления документов к категории ценных бумаг законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке.