§ 4. Первоначальные способы приобретения

прав участия в корпорации

При первоначальных способах лицо приобретает право участия путем внесения вклада в уставный капитал хозяйственного общества. Для того чтобы приобрести бизнес таким способом, производят увеличение уставного капитала общества за счет вклада третьего лица, принимаемого в общество (ст. 19 Закона об ООО), либо путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем закрытой или открытой подписки (ст. 28 Закона об АО) <1>.

--------------------------------

<1> Так, в известном деле по приобретению ОАО "Новолипецкий металлургический комбинат" акций ОАО "Макси-Групп" у Максимова Н.В. предусматривалось, что "в соответствии со сделкой "А" Максимов Н.В. и ОАО "Макси-Групп" обеспечат выпуск ОАО "Макси-Групп" дополнительных акций в количестве, равном количеству размещенных на дату настоящего соглашения акций ОАО "Макси-Групп" плюс одна акция ("дополнительная эмиссия А"), и передачу всех акций дополнительной эмиссии в пользу ОАО "НЛМК". См.: решение Арбитражного суда г. Москвы от 7 апреля 2014 г. по делу N А40-26424/2011.

Как уже было сказано выше, особенность этого способа состоит в том, что лицо, приобретающее бизнес, платит самому хозяйственному обществу, тем самым повышая его капитализацию. Закон называет внесение вкладов в имущество одним из способов приобретения права собственности корпоративными организациями (п. 3 ст. 213 ГК РФ). Итак, с помощью внесения вклада в имущество при увеличении уставного капитала происходит приращение имущества самой корпорации и повышение капитализации акций (долей), принадлежащих акционерам.

Вместе с тем участники общества, обладавшие долями (акциями) на момент принятия решения о вступлении нового участника, неизбежно в какой-то части теряют свою долю участия и пропорционально утраченной доле - корпоративные права. При этом в данном случае формально-юридически между первоначальными участниками и приобретателем бизнеса никаких договорных отношений нет и участники не получают никакой компенсации за утрачиваемое право участия. Это обстоятельство, в частности, позволяет использовать данный способ внутри группы компаний, где "размытие доли" без компенсации не имеет существенного значения. В других ситуациях использование такого варианта приобретения акций (доли) должно быть мотивировано определенными причинами и согласовано акционерами (участниками), чьи доли участия в результате станут меньше.

Рассмотрим процедуру приобретения бизнеса таким способом.

В соответствии с п. 2 ст. 19 Закона об ООО процедура начинается с подачи потенциальным новым участником заявления о принятии его в общество с указанием доли, которую он хотел бы приобрести, и вклада, который он готов внести. Закон не устанавливает требований к такому заявлению. Оно может быть подано в простой письменной форме.

На основании поданного заявления принимается единогласное решение общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица и одновременно решение о внесении изменений в устав общества. В соответствии с п. 3 ст. 17 Закона об ООО факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

В течение шести месяцев после принятия указанных решений принимаемый в общество участник должен внести вклад, определенный в заявлении и решении общего собрания, после этого изменения в устав должны быть зарегистрированы в установленном порядке в ЕГРЮЛ.

Гораздо сложнее осуществляется увеличение уставного капитала в акционерном обществе путем размещения акций по открытой или закрытой подписке.

Согласно ст. 28 Закона об АО решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решение совета директоров общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях.

Пункт 4 ст. 28 Закона об АО определяет, что должно содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций.

При увеличении уставного капитала путем выпуска акций должны соблюдаться процедуры преимущественного права приобретения акций, которые отличаются в зависимости от способа подписки (закрытая, открытая). Все акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Применительно к закрытой подписке действует другое правило: преимущественное право имеют не все акционеры, а только голосовавшие "против" или не принимавшие участия в голосовании в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) (п. 1 ст. 40 Закона об АО).

Выпуск дополнительных акций подлежит государственной регистрации в порядке, установленном Законом о рынке ценных бумаг и подзаконными актами.