§ 3. Характеристика правового инструментария,

используемого при приобретении акций (долей)

Для реализации цели приобретения участия в обществе используется различный правовой инструментарий. Основные правовые средства, используемые субъектами, следующие: а) совершение односторонних сделок; б) заключение договоров; в) принятие решений собраний; г) разработка и принятие учредительных документов и иных внутренних документов; д) получение согласий и одобрений.

Эти правовые средства используются по одному или в совокупности с другими. В последнем случае речь идет о фактических (юридических) составах. Например, получение согласия само по себе никогда не приводит к приобретению прав на акции или доли, однако отсутствие такого согласия делает оспоримой сделку, направленную на отчуждение акции или доли. Определение, какие именно правовые средства нужно использовать в конкретном случае, зависит от цели сделки, намерений участников, цены сделки, стоимости активов участников сделки и иных обстоятельств. Рассмотрим эти правовые средства в контексте их использования при отчуждении и приобретении акций и долей.

Односторонние сделки. Под сделкой в соответствии со ст. 153 ГК РФ понимается действие граждан и юридических лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Для совершения односторонней сделки в соответствии с законом достаточно воли одного лица (п. 2 ст. 154 ГК РФ). Верховный Суд РФ толкует эту норму как содержащую запрет совершать односторонние сделки в случаях, прямо не предусмотренных законом, иным правовым актом или соглашением сторон (п. 51 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25). Это значит, что односторонние сделки могут приводить к переходу прав на акции или доли, только если такая возможность прямо предусмотрена указанными в законе способами. В частности, односторонние сделки используются в качестве элементов фактических составов при переходе права на акции или доли в следующих случаях: а) при внесении вклада в уставный капитал при создании общества или в процессе увеличения уставного капитала (например, по заявлению третьего лица при внесении им вклада); б) при наследовании акций и долей; в) при выходе участника из общества; г) при выкупе акций по требованию акционера в указанных в законе случаях (ст. 75 Закона об АО).

Заключение договоров. Наиболее распространенным производным способом приобретения акций и долей является заключение двусторонних договоров, например купли-продажи, мены, дарения, доверительного управления и др., когда переход прав на акции и доли происходит по согласованной воле двух сторон. Реже, но встречаются и многосторонние договоры, по которым передаются акции или доли. Например, могут заключаться договоры простого товарищества, в том числе договоры о создании хозяйственного общества, инвестиционного товарищества, по которым осуществляется передача акций или долей. Способ заключения договора зависит от субъектов, правового режима акций (доли), требований закона к проведению определенных процедур. Например, для субъектов с долей государственного участия обязательным является требование об использовании процедуры торгов при выборе контрагента и определении условий договора.

Применительно к хозяйственным обществам с государственным участием распоряжение акциями (долями) других хозяйственных обществ осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" и Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("Золотой акции")".

Стороны могут быть свободны в выборе способа заключения договора. Это может быть обмен оферты и акцепта, переговоры, проведение торгов и пр.

Принятие решений собраний. Решение собраний используется зачастую в качестве одного из элементов в сложном фактическом составе, наряду с односторонними сделками, договорами и пр. Например, при внесении вклада в уставный капитал при его увеличении в обществе с ограниченной ответственностью за счет вклада третьего лица, помимо заявления такого третьего лица, требуется единогласное решение общего собрания участников (п. 2 ст. 19 Закона об ООО). При принятии решения об уменьшении уставного капитала акционерного общества и передаче принадлежащих обществу акций другого эмитента (п. 3 ст. 29 Закона об АО) решение собрания является единственным юридическим фактом, с которым связывается передача прав на акции. Очень часто сделки, направленные на приобретение или отчуждение акций или долей, требуют корпоративных согласований (например, если они являются крупными или сделками, в совершении которых имеется заинтересованность указанных в законе лиц, а также если в соответствии с положениями устава подобные сделки одобряются в установленном порядке). Такие согласования, выдаваемые советом директоров <1> или общим собранием акционеров (участников), являются решениями собраний гражданско-правового сообщества (гл. 9.1 ГК РФ).

--------------------------------

<1> Позиция о том, что решение совета директоров относится к решениям собраний, содержится в п. 103 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25.

Разработка и принятие учредительных и внутренних документов. Конечно, само по себе утверждение устава не приводит к переходу прав на акции и доли, равно как и принятие внутренних документов корпорации. Однако значение этих документов для совершения сделок с акциями или долями трудно переоценить. Например, в уставе общества с ограниченной ответственностью может содержаться запрет на отчуждение доли третьим лицам. Это существенно осложняет оформление сделки, требуя предварительного изменения учредительного документа. Во внутренних документах общества не в противоречие закону и уставу может быть предусмотрен порядок согласования (одобрения) соответствующих сделок, например может содержаться перечень документов для согласования (одобрения) такой сделки.

Получение согласий и одобрений. Согласие (одобрение) на совершение сделки может быть внутреннее и внешнее.

Внутренние согласования осуществляются органами управления одного или нескольких участников сделки; внешние - посторонними по отношению к обществу лицами, например супругом, родителями, государственными органами (опеки и попечительства, антимонопольными органами, органами по управлению государственным или муниципальным имуществом). Внутренние согласования оформляются решением собраний, а внешние согласования - решением соответствующих органов или отдельными предусмотренными законом документами (например, нотариально удостоверенным согласием супруга на отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью).

Внутренние согласования

Согласование совершения сделки органами управления

юридического лица

Для отдельных сделок в соответствии с законом требуется внутреннее согласование - согласие на совершение сделки органов управления юридического лица.

В соответствии с п. 3 ст. 157.1 ГК РФ в предварительном согласии на совершение сделки должен быть определен предмет сделки, на совершение которой дается согласие. При последующем согласии (одобрении) должна быть указана сделка, на совершение которой дается согласие. Однако в законодательстве о хозяйственных обществах требуется указание значительно большего числа условий, подлежащих включению в решение о согласовании сделки (например, применительно к крупным сделкам - лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет и иные ее существенные условия - ст. 79 Закона об АО).

Одна или несколько взаимосвязанных сделок по отчуждению имущества общества могут являться крупной сделкой по двум основаниям: в связи со значительной стоимостью имущества по сделке (более 25% балансовой стоимости активов) - количественный критерий - и в связи с потенциальной возможностью изменения масштаба или вида деятельности, прекращения деятельности корпорации-продавца - качественный критерий. В этом случае решение о согласии (или последующем одобрении) данной сделки должно быть принято общим собранием или советом директоров общества в соответствии со ст. 78 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО.

Рассмотрим конкретный пример согласования сделки по продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, которая является крупной сделкой.

Анализ деловых обыкновений оформления решений о согласовании крупных сделок, содержащихся в протоколах соответствующих органов (совета директоров или общего собрания), приводит к выводу, что в них содержатся следующие разделы.

1. Обоснование целесообразности совершения сделки. Например, в одном из исследованных протоколов решения совета директоров акционерного общества было указано:

"В соответствии с утвержденной советом директоров от ____ N ____ Стратегией развития АО "А" предполагается изменение профиля деятельности общества, в связи с чем дальнейшее обладание долей в ООО "В" является нецелесообразным".

Указание на цели совершения сделки повышает прозрачность принимаемых решений, способствуя тем самым защите прав акционеров (участников), а также снижает риск ответственности членов органов управления, принявших соответствующее решение. Отметим, что такой раздел встретился нам не во всех протоколах заседаний советов директоров и общих собраний акционеров, содержащих решения о согласии на совершение крупных сделок. Многие, даже публичные общества, в протоколы включают только итоговое решение, без обоснования. Юридически правовые последствия имеет формулировка резолюции, поэтому если представленное контрагентом решение о согласии на совершение сделки не содержит такого обоснования, это само по себе не приводит к увеличению риска признания сделки недействительной. Однако обоснование целесообразности заключения сделки соответствует лучшим практикам корпоративного управления.

Кстати заметим, что совет директоров обязан утвердить заключение о крупной сделке при вынесении ее на согласование общему собранию акционеров. В этом заключении должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки.

2. Квалификация сделки как крупной, включая количественный критерий (соотношение стоимости имущества по сделке с активами) и качественный критерий (соотношение предмета сделки с основной деятельностью - изменение вида, масштаба, прекращение деятельности общества).

Так, в одном из протоколов о согласовании крупной сделки этот раздел сформулирован следующим образом:

"Балансовая стоимость предполагаемой к продаже доли в уставном капитале ООО "А", определенная по данным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату 31.12.2018, составляет ____ рублей, или 69% от балансовой стоимости активов общества. Учитывая, что в результате продажи существенно изменится масштаб деятельности общества, сделка по отчуждению имущества является крупной сделкой".

3. Определение рыночной стоимости отчуждаемого (приобретаемого) имущества:

"На основании п. 2 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" для принятия общим собранием акционеров Общества решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется Советом директоров в соответствии со ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах". Цена (денежная оценка) имущества определяется исходя из ее рыночной стоимости. Предлагается определить цену всего отчуждаемого имущества в размере _____ рублей".

4. Указание на существенные условия сделки:

"Сделку купли-продажи доли в уставном капитале предлагается совершить на следующих существенных условиях:

Стороны сделки: ____ (Продавец) и ____ (Покупатель).

Предмет сделки: передача доли участия в уставном капитале ООО "Б" в размере 87,3% уставного капитала.

Цена сделки: цена доли участия в уставном капитале ООО "Б" в размере 87,3% составляет - ____ рублей.

Уплата цены доли участия в уставном капитале ООО "Б" в размере 87,3% уставного капитала производится Покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в следующем порядке:

Путем передачи цены эскроу-агенту ООО "Первое русское эскроу-агентство" на условиях получения в течение 10 рабочих дней после регистрации перехода права на доли в ЕГРЮЛ при предъявлении нотариально удостоверенного договора передачи доли и выписки из ЕРГЮЛ".

В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27 указано, что при оценке соблюдения правил совершения крупной сделки или сделки с заинтересованностью необходимо исходить из того, что в решении о согласии на совершение (одобрении) сделки (ст. 157.1 ГК РФ) по общему правилу должно быть указано лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), а также ее основные условия или порядок их определения.

Под основными условиями Верховный Суд РФ понимает условия, имеющие существенное значение для принятия решения о ее одобрении, например цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств и т.п.

Совершенная сделка считается согласованной, если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, нашедшим отражение в решении об одобрении ее совершения либо в приложенном к этому решению проекте сделки.

5. Четко и явно выраженное согласие (одобрение) сделки с указанием результатов голосования по этому вопросу. Если какие-то члены совета директоров проголосовали "против", то в решении указывается, кто именно проголосовал "против" - это имеет значение для дальнейшего привлечения к ответственности членов совета директоров, проголосовавших "за" или "воздержался" при одобрении такой сделки. Если какие-то члены совета директоров не принимают участие в голосовании, то это также должно быть отражено в протоколе.

Например, протокол может содержать следующее решение:

"Согласовать договор о продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Х".

"За" голосовали: М.В. Новак, О.М. Бударгин, А.А. Макаров, А.Н. Шишкин, С.И. Шматко.

"Воздержались" при голосовании: В.М. Белов, Д.С. Морозов, А.Е. Муров.

"Против" голосовал О.Р. Федоров.

Решение принято".

При единогласном принятии решения поименный состав проголосовавших можно не указывать в протоколе.

В протоколе должно быть всегда отражено, каким способом принято решение (путем совместного присутствия, с возможностью учета письменного мнения отсутствующих членов или нет; заочным голосованием), а также указан поименный состав присутствующих членов совета директоров и их соответствие общему составу совета директоров. Поэтому перед принятием решения имеет практический смысл проверить состав совета директоров, сличив присутствующих и отраженных в протоколе лиц с перечнем лиц, избранных в состав совета директоров на общем собрании (посмотрев протокол общего собрания), а также ознакомиться с уставом общества и положением о совете директоров на предмет определения процедуры принятия решения по данному вопросу.

При принятии решения о согласовании сделки общим собранием акционеров (участников) надо помнить о необходимости удостоверения решения собрания в соответствии с п. 3 ст. 67.1 ГК РФ. Суть удостоверения решения заключается в подтверждении факта принятого решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

В публичном акционерном обществе решение подтверждается лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии; в непубличном акционерном обществе - путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии. Решения общества с ограниченной ответственностью удостоверяются нотариально, если иной способ удостоверения <1> не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

--------------------------------

<1> Например, подписание протокола всеми участниками или частью участников с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения, а также иным способом, не противоречащим закону.

Закон допускает возможность ограничения в уставе общества права единоличного исполнительного органа на совершение существенных сделок, которые с точки зрения закона крупными не являются. Как правило, уставы относят к таковым в том числе сделки по отчуждению акций (долей) из-за значимости этих активов для бизнеса компании. В таких случаях сделка должна быть согласована (в последующем одобрена) советом директоров общества, а в непубличном обществе также возможно общим собранием акционеров (участников) с соблюдением процедур, предусмотренных уставом общества, как правило, простым большинством голосов.

Соответствующим лучшей практике является подход, когда в самом решении обосновывается необходимость согласования совершения сделки конкретным органом общества, определенным числом голосов со ссылкой на релевантную статью устава.

При совершении сделок отчуждения (приобретения) акций (долей) также необходимо соблюдать требования, установленные законом для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, включая необходимость извещения о данных сделках установленных законом лиц. В акционерном обществе необходимо извещать членов совета директоров общества, членов коллегиального исполнительного органа, а если в совершении названной сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если его формирование не предусмотрено законом или уставом общества - также акционеров. Общество с ограниченной ответственностью должно извещать о сделке незаинтересованных участников и незаинтересованных членов совета директоров, если такой орган сформирован в обществе.

Исходя из требований закона и деловых обыкновений в извещении о сделке должны содержаться следующие сведения: вид сделки, лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке, предмет сделки, цена сделки или порядок ее определения, иные существенные условия сделки или порядок их определения, лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым, обоснование целесообразности заключения сделки, срок направления требования о получении согласия на совершение сделки с заинтересованностью.

Указанные лица могут потребовать согласования сделки с заинтересованностью компетентным органом общества: сделки со стоимостью имущества не более 10% балансовых активов общества - советом директоров; выше этого значения - общим собранием акционеров (участников) (ст. 81 - 83 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее о совершении крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также сделок с уставными ограничениями см.: Шишкина И.С. Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами. М., 2017.

Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном ст. 55 Закона об АО для созыва внеочередного общего собрания и может выглядеть следующим образом:

"В связи с планируемой АО "____" сделкой продажи принадлежащих обществу ____ штук привилегированных акций (выпуск зарегистрирован ____), в совершении которой имеется заинтересованность ____ (кого и по какому основанию), в соответствии с п. 1 ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" требую до совершения сделки принять решение о ее согласовании как сделки с заинтересованностью, для чего созвать заседание совета директоров по вопросу о согласии на совершение указанной сделки".

Член совета директоров ______________________________.

"__" __________ 2019 г.".

Предоставляя рекомендации практикующим специалистам, мы должны отметить, что если в качестве контрагента по сделке выступает непубличное хозяйственное общество, то уставом этого общества может быть установлен отличный от предусмотренного законом порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения о сделках с заинтересованностью вообще не применяются к этому обществу (см., например, п. 8 ст. 83 Закона об АО, п. 9 ст. 45 Закона об ООО). В п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27 указано, что к иным правилам совершения сделок с заинтересованностью, которые могут быть установлены в непубличных обществах, относятся, например, обязательное предварительное одобрение, правила направления извещения о сделках, круг лиц, которым оно направляется, порядок предъявления требования о необходимости вынести на одобрение сделку, отказ от возможности направления таких требований и т.д.

Кстати говоря, ко всем видам экстраординарных сделок может применяться режим освобождения от корпоративных согласований в соответствии с предусмотренными законом критериями. Например, не применяются правила согласования сделок с заинтересованностью к сделкам, сумма которых либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России (подп. 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО) <1>.

--------------------------------

<1> См.: указание Банка России от 31 марта 2017 г. N 4335-У "Об установлении предельных значений размера сделок акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, при превышении которых такие сделки могут признаваться сделками, в совершении которых имеется заинтересованность" (зарегистрировано в Минюсте России 24 апреля 2017 г. N 46460) // Вестник Банка России. 2017. N 43.

Применительно к порядку принятия решений о согласии на совершение сделок с заинтересованностью важные изменения были внесены Федеральным законом от 19 июля 2018 г. N 209-ФЗ. Указанные изменения касаются определения кворума общего собрания. Собрание в этом случае считается правомочным независимо от числа не заинтересованных в соответствующей сделке акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих в нем участие. То есть сколько будет незаинтересованных акционеров, столько и считается достаточным для правомочности собрания. При этом решение общего собрания по сделке с заинтересованностью принимается большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 83 Закона об АО).

Приведенные правила представляют собой существенное исключение из общего порядка принятия решения собранием акционеров и обеспечивают реальность механизма согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Особый интерес представляет случай, когда сделка одновременно является крупной и в ее совершении имеется заинтересованность.

В случае если сделка является одновременно крупной сделкой, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью <1>. Так, в соответствии с п. 5 ст. 79 Закона об АО в случае, если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с Законом об АО вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров, решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО (большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров), и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

--------------------------------

<1> В обществе с ограниченной ответственностью такое правило о необходимости согласования сделки по двум основаниям - как крупной и с заинтересованностью - действует всегда (п. 6 ст. 46 Закона об ООО). В АО, если цена сделки или стоимость имущества, отчуждаемого по сделке, менее 25% балансовых активов общества, то такая сделка должна получить корпоративное согласование по правилам о сделках с заинтересованностью.

При этом, как следует из п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27, по правилам о сделках с заинтересованностью указанная сделка подлежит одобрению, только если было заявлено соответствующее требование.

В связи с этим толкованием имеет значение следующая формулировка решения:

"Согласно п. 1 ст. 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупная сделка по передаче долей участия ООО "Х" от _________ Общества-Продавца к Обществу-Покупателю одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность:

Генерального директора и члена наблюдательного совета Общества-Продавца ___________ Ф.И.О., владеющего 76% голосующих акций Общества-Продавца, который одновременно является контролирующим лицом стороны сделки - __________ Общества-Покупателя (владеет 59,9% доли в его уставном капитале).

Члена наблюдательного совета Общества-Продавца __________ Ф.И.О., который является сыном _______, являющегося контролирующим лицом Общества-Покупателя.

Согласно п. 1.1 ст. 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" Общество известило о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов наблюдательного совета Общества (правление в Обществе не создано).

Так как члены наблюдательного совета не предъявили требования о проведении общего собрания акционеров для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, на общее собрание акционеров выносится вопрос о согласии на совершение крупной сделки".

Решение общего собрания акционеров о согласовании крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, может иметь следующую структуру.

1. Квалификации сделки как крупной и как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (примеры см. выше).

2. Обоснование количества голосов акционеров, принимающих участие в голосовании:

"Число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по вопросу повестки дня общего собрания о согласии на совершение крупной сделки, которая одновременно является сделкой с заинтересованностью, принимающих участие в общем собрании акционеров: _________.

Число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по вопросу повестки дня общего собрания о согласии на совершение крупной сделки, которая одновременно является сделкой с заинтересованностью, - не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров: ____________".

3. Ссылка на наличие заключения о совершении крупной сделки, которое должно быть утверждено решением совета директоров или единоличным исполнительным органом, если в обществе совет директоров не создан.

"Заключение утверждено генеральным директором АО "____" и предоставлено акционерам в составе информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров".

4. Вопросы, поставленные на голосование.

"1. Утвердить цену сделки - договора купли-продажи ____ (количество) обыкновенных акций АО "Х" номинальной стоимостью 10 рублей ____, государственный номер регистрации выпуска ____ (Продавец) и ____ (Покупатель) в размере ____ рублей <1>.

--------------------------------

<1> Решение об утверждении цены сделки в приведенном случае принимает общее собрание, поскольку в обществе не создан коллегиальный орган управления.

2. Согласовать совершение крупной сделки, одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, - договора купли-продажи ____ (количество) обыкновенных акций АО "Х" номинальной стоимостью 10 рублей, государственный номер регистрации выпуска ____ (Продавец), на следующих условиях:

1) стороны сделки: _________ (Продавец), Акционерное общество ___________ (Покупатель);

2) заинтересованное лицо: ___________ (Ф.И.О.), поскольку указанное лицо владеет 94,29% акций и осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа Продавца, то есть является его контролирующим лицом, и одновременно является председателем коллегиального органа управления - Совета директоров Покупателя;

3) предмет сделки: продажа ____ (количество) обыкновенных акций АО "Х" номинальной стоимостью 10 рублей, государственный номер регистрации выпуска ____;

4) порядок оплаты: в течение пяти календарных дней с момента перехода права на акции".

5. Указание результатов голосования.

"Число голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") -

"за" - ____, "против" - ____, "воздержался" - ____".

6. Фиксация принятых решений.

"Решение принято".

Несмотря на то что современная судебная практика с осторожностью относится к признанию недействительными крупных сделок, сделок с заинтересованностью и сделок с уставными ограничениями, а Верховный Суд РФ выработал правовую позицию, согласно которой контрагенты могут не изучать положения устава <1>, для обеспечения юридической чистоты совершаемой сделки рекомендуем получать требуемые корпоративные согласования. Названный подход к тому же снижает риск привлечения к имущественной ответственности единоличного исполнительного органа по причине признания его действий недобросовестными (подп. 3 п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 г. N 62).

--------------------------------

<1> См.: п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25; п. 18, 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27.

Российское законодательство предусматривает возможность привлечения к ответственности руководителя, лиц, уполномоченных выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов, а также лиц, имеющих фактическую возможность определять действия юридического лица, если их действиями организации причинены убытки (ст. 53.1 ГК РФ). Участники гражданского оборота призваны действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ), в частности, стороны должны ориентироваться на рыночную стоимость и обычные условия подобного рода договоров, без намерения причинить вред кредиторам и другим заинтересованным лицам. Если в результате отчуждения имущества возникла невозможность удовлетворения требований кредиторов, контролирующие лица могут быть привлечены к ответственности в соответствии с законодательством о банкротстве (гл. III.2 Закона о банкротстве) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве".

Для минимизации риска отсутствия корпоративных согласований покупатель может обратиться к обществу-продавцу с запросом о согласии на совершение сделки в соответствии с установленными требованиями закона и устава.

Следует отметить, что закон позволяет использовать как предварительное согласие, так и последующее одобрение сделки, однако более надежным для контрагента, конечно, является предварительное получение всех корпоративных согласований во избежание возможных проблем. Так, затруднить получение последующего одобрения могут, например, изменение правового режима отчуждаемого имущества, персонального состава органов, которые должны одобрить сделку, переход корпоративного контроля, проблемы с исполнением возникшего из сделки обязательства.

Согласие на прием в общество третьих лиц

Говоря о внутренних согласованиях, нельзя обойти вниманием получение согласия на прием в общество третьих лиц. Как это следует из Закона об ООО, формы согласия на отчуждение доли могут быть предусмотрены законом и уставом (п. 10 ст. 21). Если согласно уставу общества требуется согласие на продажу доли, следует изучить его для выявления порядка получения такого согласия. Наиболее распространенным способом выдачи согласия является молчание в течение определенного срока. Так, если в течение 30 дней после направления уведомления о продаже доли ни один из участников общества не возразил против продажи, согласие считается полученным и сделка может быть совершена. Заметим, что такой случай представляет собой изъятие из общего правила о том, что молчание не является формой согласия (п. 4 ст. 157.1 ГК РФ). Выражение хотя бы одним из участников несогласия на совершение сделки означает невозможность ее совершения.

Согласие может быть выдано письменно, причем в соответствии с положениями устава оно может быть дано как каждым участником, так и всеми путем принятия решения общим собранием в соответствии с установленными для него процедурами.

Хотя закон прямо не указывает на нотариальное удостоверение согласия, рекомендуем удостоверить его нотариально: ведь сама сделка, а также оферта, отказ от реализации преимущественной покупки доли в обществе с ограниченной ответственностью в силу указания закона подлежат нотариальному удостоверению.

Уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Указанное положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества (п. 5 ст. 7 Закона об АО).

Внешние согласования

Как было отмечено, внешние согласования могут быть даны физическими и юридическими лицами, а также государственными (муниципальными) органами.

Согласие на совершение сделки супругом

Если акции (доли) были приобретены в период брака и отсутствует брачный договор, определяющий правовой режим акций (доли в уставном капитале общества) особым образом, то в соответствии со ст. 33 Семейного кодекса РФ такие акции (доля в уставном капитале общества) находятся в совместной собственности супругов.

В соответствии со ст. 35 Семейного кодекса РФ владение, пользование, распоряжение общим имуществом супругов осуществляется по обоюдному согласию супругов. Пункт 2 этой статьи устанавливает презумпцию согласия супруга при совершении одним из супругов сделки по распоряжению имуществом, однако такая презумпция не действует при заключении сделки по распоряжению имуществом, права на которое подлежат государственной регистрации, а также сделки, для которой законом установлена обязательная нотариальная форма. В этом случае необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ). Это значит, что при продаже акций, находящихся в общей собственности супругов, действует презумпция согласия супруга, и отдельный документ, подтверждающий согласие супруга, получать не требуется, а при отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должно быть получено нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Иногда, несмотря на отсутствие требования в законе, в целях предупреждения возможного конфликта субъекты сделки представляют нотариально удостоверенное согласие супруга и при приобретении акций. В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение допускается и в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону нотариальное удостоверение не требовалось.

Согласие на совершение сделки родителей и попечителей

Если акции (доли) принадлежат несовершеннолетнему от 14 до 18 лет или лицу, ограниченному в дееспособности судом, то распоряжение такими акциями (долями) требует согласия родителей или попечителей (п. 1 ст. 26, ст. 30 ГК РФ). Согласие попечителей требуется также на отчуждение акций или доли, принадлежащей гражданину, признанному судом ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками, наркотическими веществами или азартными играми, кроме того, попечительство может быть установлено и гражданам, страдающим психическими заболеваниями, если их состояние позволяет им совершать юридически значимые действия с посторонней помощью. Несмотря на то что формально допускается приобретение акций и доли у таких субъектов, мы рекомендуем по возможности воздерживаться от подобных сделок вследствие чрезвычайно высокого риска их недействительности даже при наличии согласия попечителей.

Согласие на совершение сделки органов опеки

В ряде случаев согласие на совершение сделок в отношении имущества подопечных (несовершеннолетних, недееспособных, ограниченных в дееспособности) по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного, должны давать органы опеки и попечительства (п. 2 ст. 37 ГК РФ).

Согласие на совершение сделки органов управления

государственным (муниципальным) имуществом

Если акции (доли) принадлежат государственному (муниципальному) предприятию, то в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о государственных и муниципальных предприятиях (а применительно к казенным предприятиям - также в соответствии со ст. 297 ГК РФ) распоряжение акциями (долями) должно осуществляться с согласия собственника имущества - государственного (муниципального) предприятия в лице уполномоченного органа (например, комитета по управлению имуществом).

Статья 298 ГК РФ устанавливает требование получения согласия собственника на распоряжение имуществом некоторых видов учреждений, например казенных учреждений. Приобретение акций и долей у таких субъектов сопряжено с повышенным риском признания сделки недействительной в связи с отсутствием такого согласия (ст. 174.1 ГК РФ), что следует учитывать при совершении сделки.

Согласование сделки с антимонопольными органами

При приобретении активов может потребоваться получение согласия антимонопольных органов, осуществляющих в отношении хозяйствующих субъектов контроль за экономической концентрацией <1>, в том числе за совершением сделок по приобретению голосующих акций, дающих право распоряжаться более чем 25, 50 и 75% голосующих акций акционерного общества, а также по приобретению долей в уставном капитале ООО, дающих право распоряжаться более чем 1/3, 50%, 2/3 доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции).

--------------------------------

<1> Под экономической концентрацией в Законе о защите конкуренции понимаются сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.

Как видим, Закон о защите конкуренции установил определенные пороговые значения, при достижении которых сделка, влекущая за собой право распоряжаться указанным количеством голосующих акций (долей участия), должна быть подвергнута антимонопольному контролю. Так, приобретение акций (долей участия) в размере от "блокирующего" до "контрольного" пакета не требует согласования с антимонопольными органами, а только при превышении установленного порогового значения в 50%. Приобретение более 75% голосующих акций или более 2/3 доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью законодатель рассматривает как полный контроль и поэтому не предусматривает последующего согласования при увеличении у приобретателя процента акций (долей) свыше указанных значений.

Следует подчеркнуть, что Закон о защите конкуренции в качестве основания контроля антимонопольных органов за экономической концентрацией рассматривает именно возможность распоряжения акциями (долями), т.е. предполагается, что акции (доли) могут не находиться в прямом владении лица, однако он может распоряжаться этими акциями (долями), например, в силу косвенного участия (как фактический бенефициар) или, например, по договору доверительного управления.

Как определено в ст. 28 Закона о защите конкуренции, согласие на приобретение пакетов акций (долей в уставном капитале ООО) организации должны получать в случае, если размеры суммарной стоимости активов участников экономической концентрации превышают 7 млрд руб. или если суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации за последний календарный год составляет свыше 10 млрд руб. и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации (приобретаемого хозяйственного общества), и его группы лиц превышает 400 млн руб.

Контроль за осуществлением экономической концентрации имеет предварительный характер, за исключением случая, если сделка осуществляется внутри группы лиц и сведения о ней раскрыты в установленном законом порядке (ст. 31 Закона о защите конкуренции).

Процедура осуществления хозяйствующим субъектом действий в рамках государственного регулирования экономической концентрации, включая перечень лиц, представляющих ходатайства и уведомления, сроки их представления, документы и сведения об участвующих в сделках (действиях) лицах, установлены в ст. 32 Закона о защите конкуренции.

При осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией антимонопольные органы вправе предъявлять к хозяйствующим субъектам определенные требования, получившие в научной доктрине наименование структурных и поведенческих. Структурные требования определяются полномочиями антимонопольных органов (ст. 23, 34, 38 Закона о защите конкуренции) и могут быть связаны, например, с требованиями о принудительном разделении (выделении), об отчуждении имущества коммерческой организации, в том числе акций, для "разрыва" сложившейся группы лиц и пр. Поведенческие требования касаются соблюдения хозяйствующими субъектами определенных правил поведения на рынке (например, они не должны существенно повышать цены на свои товары, дискриминировать потребителей, отказывать в заключении договоров и т.д.).

Согласование сделки с Правительством РФ

Если в качестве субъекта приобретения акций (долей участия) выступает иностранный инвестор <1>, то следует обратить внимание на некоторые установленные законодательством ограничения и запреты для приобретения акций (долей участия) в отдельных сферах деятельности. Казалось бы, законодательство о стратегических отраслях не имеет отношения к компаниям среднего бизнеса, являющимся целевой аудиторией этой книги, а регулирует деятельность глобальных компаний, принадлежащих к числу избранных "стратегов". Но это не совсем так. Данные запреты и ограничения достаточно многообразны и разрозненны: они содержатся в многочисленных федеральных законах, принятых в разное время, чаще всего эти запреты и ограничения касаются приобретения контрольного участия в российских хозяйственных обществах <2>.

--------------------------------

<1> Понятие иностранного инвестора содержится в ч. 2 ст. 3 Закона об иностранных инвестициях в стратегические отрасли. При этом законодательство в сфере государственного контроля за иностранными инвестициями не делает различий между иностранными лицами, подконтрольными российским гражданам или юридическим лицам, и реальными иностранными инвесторами. Даже если в конечном итоге контроль в отношении хозяйственного общества приобретается российскими лицами (через цепочку контролируемых ими иностранных лиц), процедуры контроля, установленные Законом об иностранных инвестициях в стратегические отрасли, все равно подлежат применению. Более того, Закон об иностранных инвестициях в стратегические отрасли распространяется также на российские юридические лица, прямо или косвенно контролируемые иностранными лицами (ч. 2 ст. 3).

<2> См. об этом подробнее: Корпоративное право: Учебный курс в 2 т. / Под ред. И.С. Шиткиной (автор гл. XIV - И.С. Шиткина).

Если объектом приобретения иностранным инвестором являются акции (доля участия) в уставном капитале общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, то на этот случай распространяются требования, установленные Законом об иностранных инвестициях в стратегические отрасли. С точки зрения этого Закона стратегическим обществом является российское хозяйственное общество, осуществляющее хотя бы один из 47 видов деятельности, перечисленных в ст. 6 Закона.

При этом Закон об иностранных инвестициях в стратегические отрасли не делает различий между тем, является ли стратегический вид деятельности для общества основным или вспомогательным. В связи с этим стратегическим обществом будет считаться, например, организация, осуществляющая производство продуктов питания, у которой имеется собственная лаборатория по проверке качества продукции. Поскольку подобные лаборатории в своей деятельности используют возбудителей инфекционных заболеваний, то и само общество становится стратегическим, несмотря на то что по своему основному виду деятельности (производство продуктов питания) оно стратегическим не является.

Суть специального регулирования, осуществляемого Законом об иностранных инвестициях в стратегические отрасли, в установлении особого порядка государственного контроля в отношении иностранных инвесторов, осуществляющих инвестиции в российские общества, имеющие стратегическое значение и приобретающие в них контроль.

В общем виде государственный контроль заключается в процедуре получения предварительного согласования Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций, возглавляемой Председателем Правительства РФ <1>. Указанная процедура закреплена в ст. 8 - 13 Закона об иностранных инвестициях в стратегические отрасли, ее суть заключается в том, что решение о согласовании принимает Правительственная комиссия, а материалы для ее рассмотрения готовит и с заявителями взаимодействует уполномоченный орган государственной власти - Федеральная антимонопольная служба. То есть иностранный инвестор, намеревающийся совершить сделку по приобретению акций (долей в уставном капитале) хозяйственного общества, осуществляющего деятельность в стратегической отрасли, первоначально должен направить соответствующее ходатайство в ФАС России.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 6 июля 2008 г. N 510 "О Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2008. N 28. Ст. 3382.