Глава IV. Исполнение обязательств сторонами

§ 1. Закрытие сделки

От правильной работы юриста на уже описанных стадиях (подготовка к заключению и само заключение договора) во многом зависит отсутствие проблем при исполнении договорного обязательства и достижения сторонами целей. Исходя из деловых обыкновений надлежащее исполнение сторонами обязательств по всем договорам, с помощью которых стороны структурировали сделку по продаже бизнеса и которые направлены на решение основной (главной) поставленной задачи, в деловой практике называется "закрытие сделки". Понятие "закрытия сделки" не является корректным в формально-юридическом значении, поскольку оно, строго говоря, объединяет различные действия, совершаемые сторонами разных правоотношений. Например, если продажа бизнеса включала в себя помимо договора купли-продажи акций также договоры купли-продажи имущества, передачу прав в отношении иных объектов, то участниками закрытия сделки будут стороны всех правоотношений. Содержание мероприятия, именующегося "закрытие сделки", разрабатывается индивидуально для конкретной структуры сделки и может включать в себя перечень фактических и юридических действий, например передачу печатей, паролей, документов, подписание передаточных актов, протоколов отсутствия претензий, актов сверок. Иногда составляется специальный контрольный лист, в котором отражаются задачи, подлежащие завершению до закрытия сделки, сроки и способы их решения, а также документы, которые должны быть составлены для подтверждения решения задачи. Контрольный лист является своего рода "дорожной картой", предназначенной для обеспечения четкого планирования деятельности компании до закрытия сделки. Иногда на разнообразных тренингах по организации договорной работы рекомендуют организовать контрольный лист с помощью использования программного обеспечения, позволяющего осуществлять совместное создание и редактирование документов. Вместе с тем вряд ли можно считать такую рекомендацию универсальной. В зависимости от избранной структуры сделки, динамики отношений сторон, причин продажи или покупки бизнеса, степень сотрудничества сторон договора может серьезно различаться. Общий контрольный лист имеет смысл использовать лишь в случае достаточной степени сотрудничества между сторонами сделки, в противном случае каждая из них готовит необходимый набор документов и проводит необходимые мероприятия самостоятельно.

Проанализируем типичный пример раздела договора купли-продажи акций:

"4. Закрытие.

4.1. Закрытие будет происходить в помещении Депозитария в дату, определенную в уведомлении о закрытии, подписанном обеими сторонами.

4.2. При Закрытии Продавец и Покупатель обязаны передать Депозитарию надлежащим образом оформленные Передаточные документы, в том числе передаточные распоряжения, а также совершить все иные действия, необходимые для переоформления Акций на имя Покупателя".

Очевидно, что с правовой точки зрения указание на необходимость дополнительного согласования даты закрытия усложняет исполнение и создает дополнительный риск нарушения обязательства и уклонения одной из сторон от принятия исполнения, однако для сторон значимым является соблюсти установленную договором процедуру.

В большей части подготовка к закрытию сделки охватывается теми или иными мероприятиями правовой работы, однако отнюдь не сводится к юридическому сопровождению. В этом процессе важное значение имеет слаженная работа различных подразделений компаний продавца и покупателя.

Как правило, стороны стремятся завершить все действия и подготовить все документы, которые для них обозначены к определенному дню, для того чтобы закрытие сделки можно было провести в один день, в назначенном заранее месте и время, и в этом выражается некая символичность такого мероприятия для сторон, которые связывают с ним окончание взаимодействия между собой по поводу продажи бизнеса. Так, в одном из договоров купли-продажи акций были назначены дата и время закрытия сделки "(15:00, 19 февраля, по месту нахождения генерального директора продавца)", и детально описывались все действия и документы, которые стороны должны передать друг другу с конкретным описанием всего алгоритма, включая резерв времени, необходимый для открытия расчетного счета покупателя в указанном в договоре банке.

Следует понимать, что юридически правоотношения сторон после закрытия сделки не прекращаются. Целый ряд обязанностей может сохраняться, например, обязательства сохранения конфиденциальности, запрет конкуренции и пр. Вместе с тем основная цель - передать бизнес - уже достигнута. Идея "последней встречи" как символ окончания дела основана еще на ритуалах римского права, когда совершению определенного набора символических действий придавалось юридическое значение (стипуляция).

Совершение действий по закрытию сделки в современных условиях позволяет предпринимателям, не вникающим в юридические тонкости сопровождения процесса сделки, осознать, что достигнут ожидаемый ими правовой эффект и в первую очередь получен деловой результат.

Сегодня с учетом современных реалий закрытие сделки часто производят с использованием телекоммуникационных технологий (посредством телеконференций, по электронной почте, в чате и пр.). Это позволяет снижать издержки на проведение и сопровождение сделки.

При этом существуют некоторые деловые обычаи по поводу организации самого закрытия сделки. Например, в случае когда сделка связана с привлечением финансирования, местом закрытия сделки избирают город, где находится основной кредитор. Процедура закрытия сделки может зависеть и от требований применимого права. Так, закрытие сделки в российских реалиях зачастую проводится в присутствии нотариусов, удостоверяющих договоры (например, перехода доли) и совершающих другие юридически значимые действия (например, направление сведений в ЕГРЮЛ).

В любом случае в день закрытия сделки стороны проверяют все документы, предполагаемые к передаче и подписанию, проставляют даты и подписи, сверяют наличие документов с контрольными листами, составленными на начальных стадиях процедуры. Иногда на практике, особенно при организации продажи бизнеса с участием иностранной стороны, либо привлечении к юридическому сопровождению сделки иностранных юридических фирм, в день закрытия сделки стороны могут подготовить и подписать некий единый документ, он может называться, например, "Меморандум завершения сделки". В этом документе стороны могут зафиксировать все документы, которые были подготовлены, все мероприятия, которые были проведены, а также привести перечень передаваемых документов. Следует отметить, что российской правовой системе подобный "меморандум" не знаком, однако принцип свободы договора, а также диспозитивность правового регулирования, присущего данной сфере, не препятствуют сторонам подписать подобный документ, если это добавляет им уверенность в серьезности собственных намерений и действий либо это решает какие-то иные их задачи. Мы не можем рекомендовать к составлению этот документ, но и не усматриваем препятствий к его составлению, если стороны об этом заявляют. Вместе с тем отметим, что подготовка подобного документа является дополнительной юридической услугой, которая должна будет оплачиваться клиентом исходя из системы оплаты, принятой в отношениях между клиентом и юридической компанией, сопровождающей сделку, поэтому следует помнить об отсутствии острой юридической необходимости в составлении такого меморандума по российскому праву.

Основные практические проблемы, с которыми стороны могут столкнуться в день закрытия сделки, - это отсутствие необходимых документов и лиц; непредоставление копий или оригиналов отдельных документов; технические сложности с персоналом и техникой в день закрытия сделки; отсутствие надлежаще оформленных корпоративных документов компании - объекта продажи (особенно при продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью), поскольку именно продажа доли требует наибольшего внимания к ее оформлению.

В контексте этой книги нам интересна только та часть закрытия сделки, которая касается совершения действий по передаче акций (долей), именно поэтому мы не будем рассматривать само закрытие сделки (например, фактические действия по передаче телефонных номеров, паролей, перехода прав администрирования доменных имен на конкретные юридические лица и пр.), а только исполнение обязательств в строго юридическом смысле.

Если закрытие сделки как таковое представляет однократное ритуальное мероприятие, то исполнение обязательства представляет собой длительный процесс, отдельные части которого могут продолжаться годами. Далее мы рассмотрим отдельные проблемы, возникающие в процессе исполнения обязательства по договору о приобретении акций или доли.