Раздел VIII

Общие положения об обязательствах и договорах

Обеспечение надлежащего исполнения обязательств

Глава 37 § 2 (1)

го условия, как факт неисполнения заемщиком-продавцом своих обязательств по кредитному договору¹, а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного условия рассмат­ривать сумму невозвращенного долга по кредитному обязательству. В качестве способа обеспечения исполнения обязательств могут так­же использоваться заключаемые под отлагательным условием дого­воры цессии, аренды, доверительного управления имуществом, в ко­торых отлагательными условиями могут являться различные факты нарушения должником обеспечиваемого обязательства.

К установленным договором способам обеспечения исполнения обязательства необходимо отнести и разнообразные конструкции предварительного договора (в отношениях будущей купли-продажи, цессии, залога, аренды, доверительного управления и пр., совершен­ных как под условием, так и без такового). Например, благодаря предварительному договору залога интересы кредитора, выдавшего заемщику деньги, защищаются правом требования кредитора на зак­лючение в будущем договора залога определенного имущества пос­ле приобретения должником права собственности на него.

В российской договорной практике в качестве средства обеспе­чения исполнения обязательств используется договор репо².

Договор репо — это сделка купли-продажи ценных бумаг, закрепля­ющая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене³.

¹ Главный вопрос при оценке правомерности подобных сделок состоит в том, можно ли рассматривать в качестве условия действие (бездействие) самих участни­ ков сделки. Как было показано в п. 4 § 3 гл. 12 т. I настоящего учебника, в российском законодательстве препятствий для этого нет. Более подробно о сделках, совер­шенных под отлагательным условием как о средстве обеспечения исполнения обя­зательств см.: Ем B.C., Синельников A.M. Ипотечное кредитование в России. Вып 1. М., 1995. С. 57-63.

² Определение сделки репо для целей налогового законодательства содержится в п. 1 ст. 282 НК, где под операциями репо понимаются сделки по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть репо) с обязательной последующей об­ратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть репо) через определенный договором срок по цене, установленной этим договором при заключении первой части такой сделки.

³ Об экономической сущности и видах договоров репо см.: Авалиади В. Опера­ ции репо: международные стандарты и российские особенности // Рынок ценных бумаг. 1997. № 2. С. 14-18.

Цена продажи и цена выкупа в договоре репо согласовываются таким образом, что продажная цена фактически является суммой кредита, предоставляемого покупателем в виде оплаты бумаг, а вы­купная цена складывается из суммы кредита и процентов за пользо­вание им. Стороны также оговаривают свои права и обязанности на случай падения рыночной стоимости проданных бумаг, при отказе продавца от обратного выкупа и пр. В результате совершения сделок репо кредитор получает обеспечение в виде прав собственности на цен­ные бумаги. Указанные сделки можно отнести к непоименованным сделкам, которые не предусмотрены законом, но не противоречат ему. При совершении сделки репо одновременно выдается кредит и предоставляется обеспечение в его покрытие. Иначе говоря, средство обеспечения возврата долга при сделке репо является элементом ее со­держания. Поэтому сделки репо нельзя использовать в качестве сред­ства обеспечения исполнения денежных обязательств, вытекающих из других договоров, например кредитных¹.

Потребности современного экономического оборота, несом­ненно, выработают и иные способы обеспечения надлежащего ис­полнения обязательств, неизвестные сегодня. Они могут появиться как вследствие адаптации к российским условиям легальных моделей обеспечительных средств, апробированных в практике зарубежных стран, так и в результате поиска отечественным законодателем неиз­вестных ранее способов обеспечения исполнения обязательств.