Раздел VIII

Общие положения об обязательствах и договорах

Обеспечение надлежащего исполнения обязательств

Глава 37 § 4 (4)

поручителя при неисправности должника можно обязать к уплате кредитору этой суммы или передаче этого товара¹.

В современных условиях о возможности исполнения поручителем в полном объеме основного обязательства должника можно бесспор­но говорить лишь в тех случаях, когда поручительством обеспечива­ется исполнение денежного обязательства. Вместе с тем, учитывая диспозитивность нормы п. 2 ст. 363 ГК, можно теоретически допус­тить заключение договора поручительства, по которому поручитель обяжется перед кредитором исполнить в натуре обязательство неде­нежного характера, не исполненное должником, например поставить определенное количество товара.

При введении в договор поручительства условия о том, что пору­читель обязуется перед кредитором исполнить в натуре не исполнен­ное должником обеспечиваемое обязательство, возникает проблема отграничения поручительства от возложения исполнения обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). Но последнее осуществляется не креди­тором, а должником, в то время как при поручительстве в случае не­исполнения или ненадлежащего исполнения должником обес­печиваемого обязательства именно кредитор имеет право по своему выбору возложить ответственность либо на должника, либо на поручителя.

¹ См.: Гражданский кодекс советских республик. Текст и практический комментарий / Под ред. А. Малицкого. С. 378 (автор комментария — А.В. Ходжаш).

По общему правилу поручитель и должник несут перед креди­тором солидарную ответственность (п. 1 ст. 363 ГК). Механизм воз­никновения солидарного обязательства поручителя и должника своеобразен. Поручительство — это обязательство акцессорное (до­полнительное). Поэтому поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, но не безусловно, а лишь при наступлении факта неис­полнения основного обязательства должником. Следовательно, ус­тановленные законом правила о солидарных обязательствах (ст. 322—325 ГК) могут применяться к отношениям по поручитель­ству только после наступления данного факта в объеме, не проти­воречащем существу обязательства поручительства и предписани­ям специальных норм о поручительстве. Солидарный характер от­ветственности поручителя служит основанием для его отнесения к

разновидностям интерцессии — принятия кем-либо на себя чужо­го долга¹.

Субсидиарная ответственность поручителя перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспе­ченного поручительством обязательства может быть предусмотрена законом или договором поручительства (п. 1 ст. 363 ГК)². Так, соглас­но норме п. 3 ст. 171 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»³, если внешнее уп­равление градообразующей организацией введено арбитражным су­дом под поручительство по обязательствам должника, данное Рос­сийской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муни­ципальным образованием в лице их уполномоченных органов, поручитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед его кредиторами. Субсидиарная ответственность по­ручителя в полной мере подпадает под действие императивных норм ст. 399 ГК, закрепивших общие правила о субсидиарной ответствен­ности.