I. Обязанности продавца по передаче при участии брокера

Согласно § 8-314 ЕТК при передаче ценных бумаг или ценных прав на бирже при участии брокера, действующего за чужой счет, продающий клиент исполняет свою обязанность по передаче посредством того, что передает брокеру или указанному брокером лицу владение документов или по требованию выдает брокеру заявление о признании того факта, что ценная бумага будет сохранена для брокера.

Такое заявление о признании достаточно также применительно к бездокументарным ценным правам. Как правило, продавец исполняет свою обязанность по передаче бездокументарных ценных прав посредством того, что перерегистрирует ценное право на имя брокера или указанного брокером лица.

II. Заверения (Warranties) при отчуждении

При возмездном отчуждении передающее лицо согласно § 8-316 (2) ЕТК дает заверение, что его передача действительна и правомерна, ценная бумага является подлинной, а также отсутствуют сведения о возможности недействительности ценной бумаги.

В случае если впоследствии обнаружиться, что заверения не соответствовали действительности, продавец несет ответственность за нарушение договора в виде возмещения убытков.

Применительно к бездокументарным ценным правам лицо, направившее распоряжение на передачу (instruction), дает возмездному приобретателю сходные заверения о том, что передаваемое ценное право действительно и отсутствуют какие-либо основания полагать, что действительность права может быть поколеблена.

III. Нормы законодательства об обязательной форме (Statute of Frauds)

Согласно § 8-319 ЕТК договоры купли-продажи ценных бумаг должны быть совершены в письменной форме («writing») и подписаны («signed») управомоченным лицом.

F. ОСОБЕННОСТИ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ ПРАВ: ПЕРИОДИЧЕСКИЕ «ВЫПИСКИ ИЗ СЧЕТА» (PERIODIC STATEMENTS)

По меньшей мере раз в год эмитент бездокументарных ценных прав должен направлять зарегистрированному владельцу и зарегистрированному залогодержателю отчеты, которые содержательно соответствуют первичному объявлению о трансакции (initial transaction statement). Эти выписки из счета должны содержать описание эмиссии, к которой относятся бездокументарные ценные права, имя (наименование), адрес владельца и его индивидуальный номер налогоплательщика, а если ценные права переданы в залог, то и аналогичные сведения о залогодержателе, количестве ценных прав, которые зарегистрированы на имя владельца, которые переданы в залог, указания о правах третьих лиц, наличии или отсутствии иных ограничений.

В любое время зарегистрированный владелец и залогодержатель вправе потребовать от эмитента такую выписку.

G. ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПРОЦЕССА ДЕМАТЕРИАЛИЗАЦИИ

I. Правовые последствия регистрации ценных бумаг на имя брокера («Street Name») и включения их в систему совместного депонирования.

Значительным шагом к дематериализации ценных бумаг стала система совместного депонирования, которое в праве США обычно осуществляется при регистрации на имя брокера («street name»).

1. Коммуникация между обществом и экономическими (материальными) собственниками. Присущее американскому регулированию преимущество именных ценных бумаг («registered securities») перед предъявительскими состоит в том более непосредственной и простой коммуникации (связи) общества и его участников (акционеров). Напротив, выпуск бумаг на имя брокера («street name») вновь усложняет эту коммуникацию, поскольку эмитент знает имена только зарегистрированных владельцев, но не действительных собственников.

2. Правовое положение клиентов при конкурсном производстве в отношении брокера.

а) Правовая квалификация как собственность клиентов. Если бумаги, которые передаются под контролем брокера, зарегистрированы на имя покупателя («customer name securities») и, кроме того, осуществляется их держание для клиентов (инвесторов), то проблем при банкротстве брокеров не возникает, так как в этом случае клиент всегда может истребовать ценные бумаги.

Иначе дело обстоит в том случае, когда ценные бумаги зарегистрированы на имя брокера, дилера или номинального держателя («street name»). Эти ценные бумаги не признаются однозначно собственностью клиентов. Тем не менее, при банкротстве брокера эти ценные бумаги следует также квалифицировать как собственность клиентов («customer property») в той мере, в которой осуществляется держание и учет этих ценных бумаг для клиента (после перехода к последнему права собственности согласно (§ 8-313 ЕТК). В этом смысле такие ценные бумаги являются собственностью клиентов во владении брокера, которые к тому же фактически находятся у клирингового общества, других брокеров, банков, депозитариях или трансфертных агентов, поскольку эти лица осуществляют держание ценных бумаг для данного брокера (владельца). Если речь идет о собственности клиентов, то каждый отдельный клиент обладает в соответствующей доле правом требования на имеющиеся в наличии ценные бумаги.

b) Предписания об обеспечении и сохранении собственности клиентов. Разумеется, созданная для клиентов защита при банкротстве брокера зависит от того, ведет ли брокер свои книги (реестры) сделок надлежащим образом. Законом «О защите инвестора, приобретающего ценные бумаги» 1970 г. (Securities Investor Protection Act of 1970) предусмотрен целый ряд обеспечительных мер, которые направлены на предотвращение путаницы в книгах (реестрах) брокеров. Брокер должен открывать специальные счета для портфелей клиента. Кроме того, брокер в свою очередь обязан требовать либо получение физического владения или контроля (фактической возможности распоряжения) в отношении тех ценных бумаг, которые полностью оплачены клиентом. Также на брокера возложена обязанность по выявлению «недостач» в портфелях ценных бумаг. Если книги (реестра) брокера велись ненадлежащим образом, собственные портфели ценных бумаг брокера могут быть причислены к собственности клиентов в объеме недостачи, чтобы служить средством удовлетворения требований клиентов в конкурсном производстве.

с) Корпорация защиты инвесторов, приобретающих ценные бумаги (Securities Investor Protection Corporation). С принятием закона «О защите инвестора, приобретающего ценные бумаги» 1970 г. (Securities Investor Protection Act of 1970) создана также Корпорация защиты инвесторов, приобретающих ценные бумаги, некоммерческое объединение, которое охватывает всех брокеров и торговцев, являющихся членами национальной биржи или Национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам (National Association of Securities Dealers). Задача созданной корпорации состоит в том, чтобы принимать необходимые меры по защите инвесторов, а при ликвидации соответствующих брокеров и торговцев перераспределять их имущество, если объем портфелей клиентов (инвесторов) оказался недостаточным для удовлетворения требований инвесторов. Сама корпорация гарантирует клиентам обеспечение риска утраты принадлежащих им ценных бумаг и денежных прав требования на сумму до 500000 долларов США.