I. Понятие инвестиционных ценных бумаг (Investment Securities)

Определение ценных бумаг, которое содержится в § 8-102 ЕТК, представляет собой не юридическую, а ориентированную на функциональные критерии дефиницию. Под определение инвестиционных ценных бумаг (investment securities) подпадают акции, доли (паи) или другие имущественные права участия в обществах и облигации, которые выпущены в виде предъявительских или именных бумаг, обычно обращаются на фондовых биржах или считаются формой капиталовложения, а также эмитированы в рамках определенной серии (массово) или согласно условиям их эмиссии способны к дроблению на подобную серию. Спорным является вопрос о том, допустимо ли рассматривать в качестве инвестиционных ценных бумаг опционы, депозитарные сертификаты (Certificates of Deposit), доли участия в семейных обществах с закрытым кругом участников, а также долгосрочные глобальные сертификаты. По мнению Комиссии по ценным бумагам и биржевым операциям долгосрочный глобальный сертификат следует рассматривать как документ, который сам по себе представляет отдельную серию ценных бумаг и потому подпадает под определение инвестиционных ценных бумаг.

Согласно § 8-102 ЕТК определение бездокументарных фондовых ценных бумаг соответствует определению документарных, разумеется, за исключением разницы в форме выпуска. Бездокументарные ценные бумаги могут выпускаться только в виде именных (регистрируемых) ценных бумаг. Таким образом, недопустимы «ценные права на предъявителя».

II. Общие возможности передачи ценных бумаг и бездокументарных «ценных прав» (не включенных в общий банк ценных бумаг)

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, продавец может передавать по договору любые виды ценных бумаг определенного выпуска. Таким образом, он может передавать именные ценные бумаги, предъявительскую ценные бумаги или бездокументарные ценные права (§ 8-107 ЕТК(1)).

Закрепленные в § 8-313 ЕТК правила передачи ценных бумаг покупателю, под которой следует понимать любую добровольную передачу со встречным предоставлением или без такового, носят характер исчерпывающих и императивных предписаний.

Применительно к документарным ценным бумага передача может осуществляться посредством физической передачи владения. При этом владение может быть передано не только покупателю, но и определенному покупателем третьему лицу (хотя таким третьим лицом не может быть, например, брокер продавца).

Помимо этого существуют «суррогаты передачи владения». Так, передача обыкновенных именных ценных бумаг может осуществляться посредством перехода во владение финансового посредника (financial intermediary) покупателя, т.е. банка, брокера, клирингового общества или другого лица, такой ценной бумаги, которая эмитирована или индоссирована в пользу покупателя.

Основная форма передачи бездокументарных ценных прав состоит в том, что передаваемое ценное право регистрируется в реестре эмитента на имя покупателя или указанного покупателем третьего лица.

Один из видов передачи применим не только к документарным, но и к бездокументарным ценным бумагам. Он заключается в том, что финансовый посредник, не являющийся клиринговым обществом, во владении которого находятся ценные бумаги или на имя которого они зарегистрированы либо от имени другого финансового посредника зарегистрированы для первого, обозначает документарные или бездокументарные бумаги таким образом, что не отдельные документы, а определенное количество документов в рамках общего портфеля ценных бумаг учитываются у брокера как принадлежащие покупателю. В этом случае покупатель становится участником долевой собственности. Правда, при банкротстве брокера весьма проблематичным становится выяснение вопроса о том, какой покупатель в рамках какого портфеля является управомоченным лицом (сособственником). Поскольку на практике этот факт, как правило, не устанавливается, вопрос решается путем предположения, что все покупатели (клиенты брокера) являются в соответствующей доле управомоченными лицами (сособственниками) в рамках всех портфелей ценных бумаг, учитываемы у их брокера.