IV. Специальные возможности передачи документарных ценных бумаг и бездокументарных ценных прав (включенных в систему общего банка ценных бумаг)

Передача ценных бумаг может осуществляться также посредством внесений соответствующих записей в книгу (реестр) клирингового общества на имя покупателя или иного указанного покупателем лица. Необходимые условия такой передачи содержатся в § 8-320 ЕТК.

Передача документарных ценных бумаг может быть совершена таким образом, что соответствующее количество определенных ценных бумаг, которые находятся во владении клирингового общества, банка-хранителя («custodian bank») или номинального держателя, зарегистрированного в этих организациях, перерегистрируется со счета передающего клиента на счет получателя.

Бездокументарные ценные права также могут передаваться путем внесений записей в книгу (реестр) клирингового общества и без регистрации в реестре общества-эмитента. В этом случае ценное право должно быть внесено в реестре эмитента соответственно на имя клирингового общества, банка-хранителя («custodian bank») или номинального держателя, зарегистрированного в этих организациях.

V. Сравнение видов передачи

Передача документарных именных ценных бумаг («registered securities») осуществляется посредством индоссамента и передачи владения. Бездокументарные ценные права принципиально передаются посредством регистрации соответствующей передачи эмитентом.

При совместном депонировании передача как документарных, так и бездокументарных бумаг совершается просто посредством перезаписи.

В условиях современных форм депонирования фондовых ценных бумаг между документарной и бездокументарной формой ценных бумаг фактические различие не проводится. Помимо этого отпадает гарантийная функция индоссамента и соответственно распоряжения («instruction»).

D. ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПЕРЕДАЧИ

I. Получение правовой позиции отчуждателя

По общему правилу в результате передачи покупатель приобретает права в том объеме, в котором они принадлежали продавцу.

Тем не менее, права приобретаются свободными от прав третьих лиц, если отчуждатель в свою очередь приобрел ранее ценную бумагу или ценное право добросовестно. Действует правило о защите добросовестного второго приобретения.

Однако этот принцип («shelter principle») в некоторых случаях подлежит ограничению. Следующий за добросовестным приобретатель может не отвечать закрепленным в § 8-302 (1) ЕТК критериям защиты добросовестных лиц, например, являться тем самым неуправомоченным и недобросовестным отчуждателем, продавшим ранее ценную бумагу данному добросовестному покупателю. Несмотря на то, что сам добросовестный приобретатель рассматривается как управомоченное лицо, прежний неуправомоченный отчуждатель, решивший совершить обратную покупку не приобретает права.

II. Добросовестное приобретение (Bona Fide Purchase)

Добросовестный приобретатель при всех видах передачи приобретает ценные бумаги, свободные от притязаний третьих лиц («adverse claims»). При этом речь идет не о возражениях эмитента, а о правах третьих лиц или иных основаниях, влекущих противоправность передачи. Условием добросовестного приобретения, свободного от притязаний третьих лиц, наряду с возмездностью приобретения является субъективное, не обязательно основанное на объективном критерии осмотрительности незнание приобретателя о правовых притязаниях третьих лиц.

Критическим моментом для решения вопроса о добросовестности приобретателя применительно к документарным ценным бумагам является передача владения бумагой, применительно к бездокументарным ценным правам – момент регистрации передачи. В других случаях возможного добросовестного приобретения (§ 8-302 (1) (с) ЕТК): момент совершения суррогата передачи, момент подтверждения сделки, а равно обозначение учитываемых брокером ценных бумаг как принадлежащих приобретателю, либо момент внесения записей в книгу (реестр) клирингового общества.

Первичное объявление о транзакции (Initial Transaction Statement) и уведомление зарегистрированного лица. Бездокументарные ценные права требуют особого регулирования в той мере, в которой они лишены бумажной формы, что влечет невозможность легкой проверки наличия прав третьих лиц. Поэтому в отношение бездокументарных ценных прав установлена обязанность эмитента по составлению письменного объявления о транзакции (initial transaction statement), которое он в течение двух дней после регистрации передачи должен направить новому собственнику и залогодержателю, если ценное право заложено.

Это объявление эмитента должно содержать соответствующее описание выпуска, в рамках которого эмитировано ценное право, перерегистрированное на имя приобретателя, количество ценных прав, имя (наименование), адрес нового владельца и его индивидуальный номер налогоплательщика, а также аналогичные сведения о залогодержателе, если ценное право заложено.

Существенным является то, что эмитент должен указать, подлежит ли ценное право обременению и ограничению на распоряжение, а также указать, существуют ли на момент регистрации права третьих лиц, препятствующие передаче ценного права.

Покупатель приобретает ценное право в той свободное от притязаний третьих лиц, в которой в первичном объявлении о транзакции не сообщено о таких правах.

Вопрос о том, знал ли приобретатель о наличии препятствующих распоряжению правах третьих лиц, зависит от установления обстоятельств в конкретном деле. Однако § 8 ЕТК содержит ряд положений на этот счет. Наряду с подтвержденными документально возражениями существуют другие случаи, при которых предполагается знание и обязанность знать о правах третьих лиц в силу закона. Например, если покупатель знает, что приобретает ценные бумаги или ценные права у доверительного управляющего, он не должен проверять его управомоченность на распоряжение правом. Но если ему фактически известно, что доверительный управляющий полученную по сделке прибыль использует для собственных целей или доверительный управляющий прибыль иным образом нарушает договор доверительного управления, то в этом смысле приобретатель в силу закона знает или должен знать о притязаниях третьих лиц.

Добросовестное приобретение доли в совместной собственности на портфели ценных бумаг невозможно в том мере, в которой передача фактически осуществляется через банк, брокера и т.д. (§ 8-313 (1) (b)-(g) ЕТК).

Напротив, добросовестное приобретение возможно при простой перерегистрации в книге (реестре) клирингового общества (§ 8-320 (1),(3) ЕТК).

E. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ РИСКОВ ПРИ ОТЧУЖДЕНИИ ЦЕННЫХ БУМАГ И БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЦЕННЫХ ПРАВ

От возможности добросовестного приобретения следует отличать вопрос о том, кто и какие риски должен нести при отчуждении ценных бумаг с участием третьих лиц (посредников), необходимых в условиях современной фондовой торговли.