IV. Регистрация эмитентами передачи ценных бумаг

1. Правовая функция

Регистрация передачи документарных именных ценных бумаг («registered securities») не обязательна для наступления собственно эффекта передачи, но приобретатель может потребовать ее проведение от отчуждателя. После завершения описанного выше фактического состава передачи, предусмотренного § 8-313 (1) ЕТК, инвестор, если иное не оговорено соглашением сторон, даже без регистрации приобретает право собственности на ценные бумаги или соответственно ценные права. При регистрации приобретаемых ценных бумаг на имя брокера («street name»), последний действует в определенной степени как представитель инвестора.

Однако регистрация все же имеет самостоятельные правовые последствия. До момента регистрации эмитент обязан рассматривать прежнего правообладателя, на чье имя зарегистрированы ценные бумаги, как лицо, уполномоченное на получение уведомлений общества и осуществление иных прав участника общества. Таким образом, регистрация выполняет функцию легитимации управомоченного лица перед эмитентом. Кроме того, регистрация на имя добросовестного возмездного приобретателя влечет невозможность противопоставления последнему возражений, связанных с недействительностью передачи ценной бумаги вследствие совершения индоссамента неуправомоченным лицом.

Указанные правовые последствия регистрации приобретают более существенное значение применительно к бездокументарным ценным правам, поскольку основная форма передачи таковых заключается именно в перерегистрации прав на имя покупателя.

При наличии необходимых фактических условий эмитент обязан провести регистрацию перехода документарных или бездокументарных ценных бумаг; также он несет перед заявителем или его представителем ответственность в виде возмещения убытков, вызванных не исполнением такой обязанности или задержкой ее исполнения по вине эмитента.

2. Необходимые предпосылки (условия) регистрации

a) Предъявление бумаги. Обязанность зарегистрировать передачу ценной бумаги возникает у эмитента в том случае, если ему направлена сама передаваемая ценная бумага с требованием о проведении регистрации. При этом фактическое предъявление документарной ценной бумаги необходимо, поскольку регистрация одновременно требует выпуск «новой» ценной бумаги на имя приобретателя взамен «старой», изымаемой из обращения.

b) Гарантия подписи. Эмитент может потребовать от заявителя также гарантии подлинности подписей лиц, совершивших индоссамент. При этом подлинность понимается как отсутствие фальсификации и подделки подписи. Наличие такого права у эмитента связано прежде всего с его повышенной ответственностью за регистрацию передачи ценных бумаг, осуществленную по документам с поддельной подписью управомоченного лица или подписью неуправомоченного лица. С получением гарантии подлинности подписи (подтверждающей отметки «signature guaranteed») эмитент одновременно определяет то лицо, которое в свою очередь будет нести ответственность перед ним в случае если подпись все же окажется фальсифицированной.

c) Правомерность передачи. Обязанность эмитента зарегистрировать передачу ценной бумаги возникает разумеется только в том случае, если передача совершена правомерно. Передачу следует рассматривать в качестве правомерной, если при этом не нарушаются каким-либо образом права других лиц, а лицо, требующее проведение регистрации, уполномочено на распоряжение в отношении документарной ценной бумаги.

Права третьих лиц. Понятие «adverse claim» прямо не определено, но согласно § 8-302 (2) ЕТК в его содержание входят притязания третьих лиц, сопряженные с утверждением о том, что совершаемая передача противоправна или определенное лицо имеет права на передаваемую ценную бумагу, исключающие правомерное распоряжение ценной бумагой иным лицом. К этой категории притязаний следует отнести и «экономическую собственность» выгодоприобретателя («beneficiary»).

В связи с этим эмитент обязан проверить наличие или отсутствие возможных прав третьих лиц на передаваемые ценные бумаги, используя для этого все разумные и целесообразные средства. Впрочем, в § 8-403 ЕТК указаны права и обязанности эмитента, позволяющие ему до минимума снизить риск своей ответственности перед подлинным управомоченным лицом.

Иные причины противоправности передачи. Передача может быть квалифицирована в качестве противоправной не только в случае нарушения частных прав третьих лиц, но и в случае совершения передачи в нарушение императивных норм о публичности, закрепленных законами о ценных бумагах, в частности законом о ценных бумагах 1933 г. (Securities Act of 1933) или при нарушении налогового законодательства.

d) Особенности регистрации передачи бездокументарных ценных прав. Для регистрации передачи бездокументарных ценных прав требуется предъявление (направление) распоряжения (instruction). Эмитент может потребовать гарантии подлинности подписи на распоряжении. При этом гарант подтверждает только идентичность подписанта, но не фактическое полномочие последнего на совершение подписи. Это отличие от гарантии подписи применительно к документарным бумагам основано на том, что гарант ценного права не имеет перед собой документа, который мог бы легитимировать подписанта как правообладателя.

В отличие от документарных ценных бумаг передача бездокументарных прав принципиально основана на факте внесения соответствующих записей в реестр эмитента. Вместе с тем существенно сужается область проверки эмитентом возможных прав третьих лиц.

3. Возмещение эмитентом убытков лицам, участвовавшим в регистрации

При неисполнении или ненадлежащем возложенных на эмитента обязанностей, повлекших утрату владельцем права собственности на ценную бумагу, эмитент несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки владельцу ценной бумаги (правообладателю) и обязан выдать потерпевшему новый документ ценной бумаги или предоставить новое ценное право, зарегистрировав его в реестре. Применительно к документарным ценным бумагам требование потерпевшего правообладателя может быть отклонено, если эмитент своевременно не получил уведомление о факте хищения, утраты, уничтожения или иного выбытия ценной бумаги из владения собственника помимо его воли. Это правило не распространяется на бездокументарные ценные права. Разумеется, обязанность по выпуску новой ценной бумаги или регистрации нового бездокументарного ценного права не может быть исполнена в том случае, если это приведет к превышению разрешенных для данного эмитента объемов эмиссии. В последнем случае эмитент обязан исполнить свою обязанность путем покупки на рынке идентичных ценных бумаг и передачи их потерпевшему или путем возмещения потерпевшему покупной цены утраченных ценных бумаги или ценных прав.

4. Заверения (Warranties) лица, подавшего заявление на регистрацию.

Тот, кто предъявляет ценную бумагу на регистрацию передачи, к оплате или к обмену, заверяет эмитента и только его в своей управомоченности на совершение соответствующего действия. Он заверяет эмитента в том, что ценная бумага была индоссирована управомоченным лицом, индоссамент действителен, отсутствуют препятствующие этому права третьих лиц, применимое налоговое законодательство соблюдено, передача ценной бумаги юридически действительна или осуществлена в пользу добросовестного приобретателя (bona fide purchaser). Таким образом, ответственность в виде возмещения убытков перед эмитентом несет не гарант подлинности подписи, а заявитель. Разумеется, добросовестный приобретатель заверяет эмитента в том, что у него отсутствуют сведения о том, что индоссамент совершен неуправомоченным лицом.

Соответствующие заверения дает также лицо, направляющее распоряжение (instruction) о регистрации передачи бездокументарных ценных прав.

С. ОСОБЕННОСТИ ОБРАЩЕНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ ПРИ ИХ ВКЛЮЧЕНИИ В СИСТЕМУ ОБЩЕГО БАНКА ЦЕННЫХ БУМАГ