Общие положения о договорах

Это главное основание возникновения обязательств. 95% обязательств договорные. Если изменения пройдут, договор сильно обособится даже от сделок. Будут специальные общие нормы. Это основа рыночного хозяйства.

Понятие и значение договора.

Договор - онова рыночного оборота. Это совокупность актов отчуждения и присвоения имущества по воле субъектов (чаще всего). Это главная юридическая форма экономических отношений товарообмена. Это экономико-правовая категория. Законно заключенные соглашения становятся законом для тех, кто их заключил - ФГК.

Сложно систематизировать все виды договоров. Чтобы их можно было принудительно исполнить - договор должен описать условия взаимоотношения сторон. Иначе не получится его принудительно исполнить. Правильный договор объемен, не 1 страница. Так что при заключении нужно думать, убытки универсальные взыскивать сложно и долго. Договор это самоорганизация деятельности. Обычно никто не может предписать собственнику как ему распоряжаться имуществом. Договор это прогрмма взаимодействия сторон в будущем.

В Римском праве различались соглашение (конвенцио) и договор (контрактус). Соотношение договора и обязательства. Договор - юр факт, обязательство - правоотношение, из него возникающие. Права и обязанности это обязательство, его составные части. Термин договор у нас многозначен. Чаще всего он понимается как сделка. Но нередко договор может пониматься как обязательство. Например, в 420 можно понимать договор как правоотношение, договорное обязательство. 3 - договор как документ. Но он может быть и устные.

Важнейший принцип догвора - его свобода. 1 - свобода заключения договора. Однако обязать теоретически можно. 2 - свобода определения характера договора. 431 - смешанный договор, элементы разных договоров. Зачем несколько, если можно 1. Название договора не важно, важен анализ его содержания, оно определяет его юридическую суть. Возможны даже непоименованные договоры, это тоже проявление свободы договора. 3 - Это свобода определения договорных условий. Есть ограничения - например, цена возмездного договора. Иногда можно принудительно устанавливать цены - тарифы на газ, например и т.п. Все 3 аспекта не абсолютны, подвергаются ограничениям в общественных и публичных интересах.

14 марта 2014 года ПП ВАС о свободе договора и ее пределах. Нужно прочитать. Суханов - если есть сомнение, то нужно исходить из того, что норма императивная. Законодатель просто так советы по жизни не раздает. Так что презупция императивности нормы. ПП ВАС сказал, что норма ГП, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования. А кто знает, какие цели были у законодателя. Норма императивна, если она содержит явно выраженный запрет. А если не выражен - граничительное толкование. Если необходима защита особо важных интересов - огда императивность. А остальных случаях должна рассматриваться как диспозитивная.

Другая проблема - толкование договора, 431 ГК. Автор - ныне покойный М.Г. Розенберг, взял из УНИДРУА. Чему отдать предпочтение - внутренней воле стороны или волеизъявлению (внешней стороне)? Если по внешней форме - формализм, возможны ошибки. А если внутренняя воля - то контрагент в неопределенности. Очень сложная проблема, разные решения в разных системах. У нас решено в 431. 1 - при толковании договора суд отдает предпочтение буквальному значению слов и выражений из договора. 2 - если из буквального значения условия не понять (разные толкования) тогда 2 часть 431. Суд начинает выяснять действительную общую волю сторон, т.е. то, что не вызывает разногласий у сторон. 3 важное правило - в 11 пункте ПП ВАС. Суд отдает предпочтение той стороне, которая противоположна той стороне, которая доказывает что-то или утверждает что-то. Толкование контра проферендум.

Содержание договора

Его составляют его пункты, условия. Есть условия существенные (432 ГК) - по ним по всем нужно договориться, чтобы был заключен договор. Существенные условия названы в законе. 1 - предмет договора. 2 - существенные для определенного вида договора. 3 - условия, необходимые для договоров определенного вида. 4 - случайные условия. Те, по которым сторона захочет договориться.

А по каким условиям можно не договариваться? Подразумеваемые условия. Они следуют из обычаев, законов, практики и т.п. Обычно содержание правоотношения обязательства шире того, что записано в договоре. Другими источниками заполняем пустоты.

Лекция 6. 07.10

Виды договоров.

Разные классификации из-за разных пониманий договора. Как сделка, как обязательство, как документ.

Публичные договоры и договоры присоединения. Публичные - предприниматели, профессионалы заключают с гражданами-потребителями. Предпринимательобязан заключить такой договор с каждым, кто к нему обратится, за исключением случаев, когда нет товара/услуги. На равных условиях, не оказывая никому предпочтения. Законодательством тут могу быть исключения - инвалиды, участники ВОВ. По сути публичный договор - исключение из свободы договора, он обязателен к заключению для продавца если есть инициатива покупателя.

Договор присоединения - по сути способ заключения договора. Часто 1 из сторон договора дает другой стандартную форму договора, который та подпишет, не внося изменений. А иногда текст печатается мелко, на цветной бумаге, страниц 20. Подписывают, не читая. Условия договора присоединения определяются 1 стороной, она их и разработала. Строго говоря, такой договор не обязателен, это как типовой договор плановой экономики. Не стоит сторонам навязывать условия. Однако на практике часто встречаются. Сторона может в одностороннем порядке отказаться от такого договора, если выяснится, что там есть условия, которые существенно ухудшают положение потребителя. Между профессионалами это не действует, только для потребителей такая защита.

Организационные договоры. Они оформляют не товарообмен между сторонами, не оказание услуг, а организацию отношений сторон на будущее время. Уже есть предварителный договор, а может быть будет и рамочный.

429 ГК - предварительный договор. Стороны обязуются заключить договор в будущем. Его условия согласовали сейчас. А зачем тогда он нужен, предварительный, если все согласовано? Предметом предварительного договора может быть имущество, которого нет или которое пока что не в собственности продавца. От дореволюционного договора запродажи - как станет собственником вещи, так сразу отдаст по такой-то цене и т.п. У нас был распространен предварительный договор аренды. Здание строится еще, а арендаторы уже заключают предварительные договоры аренды в будущем. Некое официальное обещание в будущем заключить конкретный договор на конкретных условиях. В предварительном все согласовывается. Когда время подходит - просто подписывают готовый договор. В 2013 году ВАС признал возможность будущего договора аренды - надобность в предварительном договоре аренды отпала. Но в целом он нужен, особенно для передажи будушей недвижимости.

В целом - достаточно жеткая конструкция предварительного договора. В нем должно быть согласовано все, иначе потом не понудишь к заключению договора с неопределенностями. Оборот требует большей гибкости. Например, на хлебзаводе - на год вперед будете продавать мне весь хлею каждый день. А вот конкретный ассортимент цену и т.п. - будем уже в отдельных договорах оговаривать. Это уже не предварительный договор, тут нет полного согласования. Это рамочный договор - 429.1, пока ччто нет в ГК, проект. Другое название - договор с открытыми для согласования условиями.

Договор обслуживания - мастер будет приходить и проверять, как работает техника. Если нужно - будет ремонт, если нет - тем лучше. Это так называемый абонентский договор - договор с исполнением по требованию. В лучшем случае - раз в год проверка состояние техники. В худшем - ремонт. Но платить нужно постоянно.

Биржевые сделки, развиваются после возникновения бирж в 90-ых. Сделки на бирже имеют особый субъектный состав - заключают только посредники. Брокеры, маклеры. Заключаются только в зале для биржевых торгов. Раньше назывался биржевой ямой, был слегка опущен, а зрители могли сверху посмотреть. Сейчас биржи выглядят слегка по-другому. В этом помещении только в период биржевого дня идут торги - несколько часов в день. Особая процедура устанавливается законом или биржевыми уставами. Особый объект - имущество, допущенное к обращению на бирже. Они все специализированные. Валютные и товарные. Валютные - иностранная валюты или бцб. Товарные - тоже специлизируются дальше по типу товара - хлпка, металла и т.п. На бирже договариваются не о предмете ил количестве/качестве, а только о цене, которая колеблется. Стандартными партиями торгуют на бирже. Особое оформление - подписывается не договор, вообще обычно ничего не подписывается. Маклеры или брокеры в конце биржевого дня подводят итоги и составляют маклерские записки. 1 экземпляр кладет в свой ящик на бирже, другой - отдает тому, кто его нанял. А если спор - в биржевой арбитраж, свой при каждой бирже. Спор должен быть рассмотрен в течение 3 дней с момента возникновения. Никто не оспаривает его решения, иначе больше на биржу не попадешь.

В рамках биржи появились сделки на разность. У нас называются расчетные форвардные контракты. Покупатель играет на понижение, продавец - на повышение. Кто-то всегда будет в выигрыше, это спекуляция, аллеаторные сделки. Товара нет, он не нужен, его реальная продажа не предполагается. Фактическая передача может быть через месяц. Новая модель - я говорю, что курс будет такой, а контрагент - другой, вот разницу и заплатят друг другу, а самой поставки товара не будет. По сути это как на ипподроме. Это по сути торговля воздухом, тотализатор. ГП относится к таким сделкам негативно, считалось разновидностью пари. Но биржа без этого жить не может. ВАС в свое время не признал. Натуральное обязательство по сути, как игра в карты.

Фьючрсный контракт - биржевая сделка, которая может не иметь под собой реального товара. ее разновидность является сделка на разность. Это некое символическое название, это по сути пари на будущее условие, тут нет товара.

Форвардные контракты - покупка и продажа реального товара в будущем. Цена в силу колебаний будет неизвестна, но мы ее сейчас уже оговорили. И кто выиграет от этого в будущем - неизвестно.

Опционный договор - возможно будет, пока проект. Это право заключить договор в будущем на нынешне оговоренных условиях. И этот договор можно либо заключить в будущем по требованию, либо отказаться заключить, если стал невыгодным. Есть опция для контрагента. А другая сторона за это получает деньги, за возможность контрагента отказаться. Прав заключить или отказаться только у 1 стороны, другая за это получает деньги.

Витрянский - предварительный договор не нужен, есть иные варианта. Суханов - он нужен, но только для недвижимости. Или в ситуации с наследством, которое еще нужно оформить и т.п.

Заключение договора

Это самое важное. Мы должны знать, с какого момента стороны связаны, когда можно требовать возмещения убытков и т.п. Идея англо-американская - как можно скорее связать стороны договором. У нас - каждое существенное условие нужно согласовать, иначе не признаем договор. Компромисс в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров. Мы к ней относимся положительно. Правила этой конвенции во многом воспроизведены в ГК.

2 вида договоров - между присутствующими и между отсутствующими. В предпринимательском обороте чаще 2 ситуация, без прямого контакта. Тогда нужно обмениваться письмами и т.п. Когда же мы договрились? По скайпу не ясно, 1 или 2 вариант. Пока исходим из презумпции, что между присутствующими - только физический те-а-тет. А вот во 2 ситуации сложно определить, когдазаключен. По 432 - заключен, когда стороны достигли согласия по всем существенным условиям. Значит, есть несущественные.

Существенные условия - 3 группы условий. 1 - предмет, обязательство должно быть определенным. 2 - условия, которые в качестве существенных указывает закон. Для аренды - срок, так написано в ГК. Для некоторых договоров такие доп существенные условия могут и не быть указаны. Например, цена для купли-продажи не является существенным условием. Если нет цены - средняя цена будет считаться. Но если недвижимость - цена всегда нужна, есть и иные исключения. 3 группа существенный условий - те, по которым 1 из сторон желает договориться.

Как все эти согласования доходят до сторон? Формируется оферта. Оферта - не всякое предложение заключить договор. Надпись на столбе - не оферта. Оферта должна быть адресована конкретным лицам. 2 - она должна обладать достаточной определенностью. 3 - она должна выражать намерение считать себя связанным. Оферта связывает оферента. Он уже не может делать аналогичных оферт относительно данного имущества. Иногда ее называют односторонней сделкой, Суханов в этом не уверен. Реклама - не оферта. Нет конкретных лиц. Но есть понятие публичной оферты - выставление товара на витрине магазина, например. Любой желающий может его купить.

На оферту должен следовать акцепт. Акцепт - не всякое согласие. Акцепт должен быть полный и безоговорочный, как капитуляция фашистской Германии. Спорить по условиям там уже нельзя, свои условия тоже нельзя предлагать. Может быть фактический - конклюдентными действиями на оферту.

Нужно дождаться ответа на оферту. Срок нужно в ней указывать. Если не указан - разумный срок. Акцептант отправил ответ оференту. Поный акцепт. С какого момента заключен договор? Теория почтового ящика - как отдал акцепт на почту - воля выражена, договор заключен. Но акцепт может идти долго, исказиться, потеряться в конце концов. Риск тут лежит на акцептанте. Мы исходим из другой теории - я считаюсь связанным условиями договора только когда получил акцепт. Момент полуения оферентом акцепта контрагента - момент заключения догвоора по нашему ГП.

У предпринимателей сложнее, они заинтересованы в скором заключении договора. Немцы выступили тут пионерами. Причем в 19 веке. Преддоговорные контакты. ГП значения они в целом не имеют. Нет подписи контрагента - нет договора, хоть там будут годовые переговоры со всеми визами и т.п. Иеринг - концепция кульпа ин контрагенда. Вина контрагента, если долго морочил голову переговорами, а потом от всего отказался. Особенно хорошо видно в свадебных отношениях. И в предпринимательских отношениях тоже - уже много расходов понес, а потом контрагент уходит заключать с конкурентом договор. Нехорошо. Заставить заключить договор понятно нельзя. Тут речь идет о преддоговорной ответственности. Сейчас - только в 507 ГК, поставке. Общая норма может скоро будет принята, проект. В ГГУ - бязательство возникает посредством вступления в переговоры, в подготовке к заключению сделки и т.п. ДАже 2 лица могут отввечать, если пользуются особым доверием и сильно влияют на переговоры. Например, материнское общество можно к ответственности по ГГУ призвать даже за недобросовестное ведение переговоров дочерней компанией. У нас введем возмещение убытков от незаключения договоров - на переговоры и т.п.

25 февраля 2014 года - Письмо ВАС - Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договора незаключенным. Часто доказывают, что договор не заключен. Рамочные - все услвояи не обязательно оговаривать. Заключение договора на торгах. Конкурс, кто предложит наилучшие условия - тот и заключит.

Нужно оличать условия договора от условия обязательства. Условия последнего вытекают не только из договора. Еще и из закона. Есть еще и подразумеваемые условия - из обычаев, заведенного порядка. В договоре это можно не писать. Условия обязательства шире условий догвора.

Лекция 7. 14.10

Есть два особых порядка заключения договоров, об этом тоже шла речь: 

- на бирже;

- на торгах (на аукционе и конкурсе).

Изменение и расторжение договора. 

По ходу действия договора могут возникнуть такие ситуации, когда содержание договора меняется или действие договора прекращается, но на будущее время. То, что стороны исполнили по договору, требовать назад нельзя (по общему правилу). Кодекс говорит, что при прекращении договорных обязательств они прекращаются на будущее время. 

Основания изменения и расторжения договора:

1. По взаимному согласию сторон (по соглашению сторон) - ст.450 ГК РФ. 

2. В одностороннем порядке - только на основаниях, предусмотренных законом или самим договором. 

3. Прекращение договора возможно в некоторых случаях и помимо воли сторон. Смерть гражданина в строго личном обязательстве. Ликвидация ЮЛ. Совпадение должника и кредитора в одном лице. 

Возможность изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Тут вопросы, проблема. В плановой экономике такого не было, в рыночной - риски увеличились. Резкие скачки курса валют, многое другое. Взял взаймы с процентами по одной валюте, а тут бац - курс скакнул в 4 раза, и что теперь, выходить на улицы с плакатами, или есть иные, правовые пути решения проблемы? Вообще нужно в договоре предусматривать, что договор рассчитан на несущественные колебания курса валют. Но это бывает не всегда. Что же делать? С одной стороны, договоры должны исполняться, с другой, тут особые обстоятельства непредвиденные, сторона обанкротится...

В ст.451 ГК указаны 4 условия, при которых договор может быть изменен или прекращён по требованию одной из сторон в связи с существенным изменением обстоятельств:

1. Речь идёт о такой ситуации, когда она в договоре не предусмотрена и не вытекает из существа обязательства. Если рисковые обязательства (заключение договоров на бирже) - то тут не получится на это ссылаться, сам принимал на себя риски. 

2. Эти обстоятельства должны быть настолько существенными, что договор при них не был бы заключён;

3. Эти обстоятельства не зависят ни от одной из сторон; даже если стороны предприняли все зависящие от них меры, но все равно эти обстоятельства наступили.

LIBOR - ставка 5 крупных лондонских банков, по которым они выдают кредиты другим банкам. Эта ставка колеблется в зависимости от того, какой срок кредита, и колеблется со временем, каждый день.

4. ...(?)...

Суд устанавливает эти обстоятельства, их наличие, и он должен принять какое-то решение, какие-то последствия применить. В зависимости от того, как будет справедливее распределить риски, убытки между сторонами.... 

Авторами этой статьи были Брагинский и Витрянский. Смотри курс договорного права под их авторством.