Имущественные права участников

ПРАВО НА УЧАСТИЕ В РАСПРЕДЕЛЕНИИ ПРИБЫЛИ

основное имущ право для комм организаций

существует с момента возникновения правоотношения участия и длится до момента прекращения участия

По содержанию это

установленная законом возможность участников корпорации совершать дд, направленные на проведение процедуры распределения чистой прибыли, получения части этой прибыли, а также требовать совершения необходимых для это дд от 3х лиц.

Между участниками подлежит распределению чистая прибыль

Это прибыль, оставшаяся в распоряжении корпорации после уплаты налогов, сборов и др обязательных платежей.

ЧП определяется на основании данных бух (фин) отчетности.

Собственные дд имеют важное значение, тк без совершения управомоченным лицом необходимых дд, участвовать в распределении прибыли будет невозможно. (ОСА решает ? о распределении прибыли. и если участники будут игнорить ? о распред прибыли, она так и останется нераспределенной)

Это позволили характеризовать корп права как абсолютные (Ушницкий)

Но здесь собственных дд недостаточно

Это относительное право. его нельзя осущ без дд других лиц. Нужны дд корпорации по уведомлению, регистрации участников и тд

Право требования % - это только возможность требовать дд от иных лиц, а здесь - право на собств дд тоже есть

3и лица - регистраторы, депозитарии. Сами права учитываются либо в реестре, либо депозитарий осущ учет прав. Без их Д невозможно осущ прав.

Величина прибыли участника обусловлена разными факторами.

Определяющий - разновидность корпорации.

Выделяют 3 базовых модели распределения прибыли.

1. пропорциональная модель Специфика: участник корпорации имеет право на часть чистой прибыли, кот пропорциональна его доле в УК/СК - (Это в ХО, ХТ) Правило о пропорц распределении прибыли имеет исключение: в нПАО мб непропорц распределение прибыли ХТ: возможность непропорц распределения прибыли существует. Дб закреплена в учредит Д или в ином соглашении, кот закл между товарищами (речь идет о полных товарищах). Иной договор - это, конечно, не корп Д, это еще один пример квазикорп договора Есть определенные границы: п 1 ст 74 ГК Эти ограничения не м повлечь за собой устранение к-л из участников от участия в распределении прибыли. (т.е. не мб такого, что полный товарищ участвует в распределении прибыли или носит номинальных хар-р (1 копейка))

23. договорная модель Исключение из 1 модели (непропорц распределение) становится правилом. прибыль распределяется так, как договорились стороны (ХП - в соглашении об управлении партнерством)

24. трудовая модель Прибыль распределяется в соответствии с их трудовым участием в Д корпорации Пример: производственный кооператив

Любое субъективное право, а именно порядок его осущ, д учитывать границы осущ права.

Если этих границ нет, то право превращается в абсолют. В произвол его носителя.

У корп прав тоже есть пределы.

Касаются определения размера прибыли, подлежащей распределению между участниками корпорации

Распределение прибыли возможно, если при этом не нарушаются требования, предъявляемые к стоимости чистых активов комм корпорации

По общему правилу в результате распределения прибыли стоимость ЧА д превышать размер УК/СК корпорации.

П 2 ст 74 ГК: полученная ПТ прибыль не распределяется между участниками, пока стоимость ЧА не превысит размер СК

Наибольшее кол-во ограничений установлено для ХО

Для этого есть предпосылки - По общему правилу участники не отвечают до долгах ХО.

ООО не м принимать решение о распределении прибыли при наличии хотя бы одного из оснований, кот указаны в п. 1 ст 29 ФЗ «Об ООО»

В АО: эти ограничения содержатся в п 1 ст 43 ФЗ «Об АО».

Нет единой процедуры распределения прибыли в отнош всех корпораций. Единственное, что м сказать - распред прибыли осущ в рез-те принятия ОС решения. В этой связи отсутствие данного решения лишает участников права требовать чистой прибыли, кот на них приходится. Поэтому определяющее доказательство - принятие решения. т.к. только с момента принятия решения возникает обязательственное право требовать выплаты %.

Применительно в отдел видам корпораций акты некот органов управления играют не меньшую роль.

в АО: решения СД, т.к. они напрямую обуславливают определение даты, на кот устанавливаются лица, имеющие право на получение % И Сд дает рекомендации по поводу определения %.

Роль СД в разных странах различна. Базовый принцип континент права - решение о распр прибыли осущ СД.

В ХП процедура распределения прибыли носит не корп, а договорный хар-р. Определяется согл об управлении партнерством.

Понятие % и его природа

Сам термин «див» имеет латинское происхождение. Это то, что подлежит разделу.

Корп зак-во активно использует термин «див», но не определяет его.

Поэтому о содержании этого понятия м сделать вывод исходя из толкования п 1 ст 42 фз об ао

Это часть чистой прибыли АО, подлежащая выплате по размещенным акциям на основании решения ОСА, принятого по фин результатам определенного п-ода Д общества.

В целом понятие % дано в НК (ст 43) - это любой доход, кот получается участниками организациями.

В момент приобретения акций право на % представляет собой установленную законом возможность участвовать в распределении прибыли. И это одна из основных составляющих права участия и членства, о кот говорится в п 1 ст 65.1 ГК РФ

Данное право предоставляет его носителю возможность быть субъектом присвоения части прибыли в виде %.

Как оно осущ? Путем включения акционеров в список лиц, в отнош кот ОСА принимает решение о выплате %. (п 3 и 5 ст 42 фз об ао)

В момент принятия решения о выплате % у акционера возникает самост право требовать выплаты %, кот по своей природе явл обязательственным.

Факт выплаты % прекращает обязат правоотношения, связ с выплатой конкретной суммы %. (п 1 ст 408 ГК РФ - прекращается надлежащим исполнением)

След решение о выплате % будет порожджать новое право

При этом возникнов/прекращ обяз права на % никак не влияет на право участвовать в распределении прибыли. Это 2 разных права. право на % прекращ, но не прекращ право на участие в распред прибыли.

Здесь сложная проблема возникает, связанная с тем, что акционеры лишены возможности использовать для защиты корп права на участие распред прибыли те ср-ва, кот могут использовать для защиты обязательственного права на %.

Общ-во не выплачивает - истребовать %

А если общ-во систематически извлекает прибыль, но не вносит в повестку дня ? о распределении прибыли - что делать? с тз позитивного права нет никаких механизмов воздд на общество, т.к. считается, что при противоречии интересов участников и корпорации приоритет у интересов корпорации.

КС говорил об этом: Опред от 21 дек 2011 г №1754-О-О п 1 ст 42 фз об ао

Это распростр и на владельцев обыкнов акций, и на владельцев привил

США

реш о выплате % - компет СД

в основе решения СД лежит правило делового решения business judgement rule

(бизнесу виднее. иначе будет нарушение компетенции СД).

Единственное исключение, когда такие иски мб удовлетворены, это когда есть злоупотребление со стороны членов СД

Это происходит, когда директора дд в собственных интересах.

Классич пример - древнее дело Додж? против Форд Моторс (нач 20 в)

Осущ права на %

Решение о выплате % принимается большинством голосов владельцев голос акций, кот приним участие в ОСА

Решение по вопросу о выплате % по прив акциям определенного типа принимается с учетом положений п 4.2 ст 49 фз об ао

Для принятия решения нужно соблюдать рекомендации СД, относит размера выплачиваемых %.

ОСА не м принять решение о выплате в размере, большем, чем рекомендовал СД

Инициатор внесения вопрос о выплате % в повестку дня ОСА

Заклю в решении этого вопроса оч непоследователен.

п 3 ст 49 фз об ао - не найдем указания на то, что ? об объявлении % м вноситься по инициативе СД

Но это не так

Суд практика применяет здесь прием ограничительного толкования. Нет. Этот вопрос только по инициативе СД

Т.к. именно СД дает рекомендации по определению размера выплач %, т.е. устанавливает параметры, в рамках кот оса принимает решение

Если параметров нет, то ОСА не м принимать решение

Значит эти рекомендации СД - это юр предпосылка для решения

Есть и фактические предпосылки

Это надлежащий источник выплаты %, которым признаются

- прибыль общества, ост после налогообложения (или чистая прибыль)

Привилег акции:

По ним % м выплачиваться из специально сформированных для этих целей фондов.

Формирование этих фондов тоже происходит за счет чистой прибыли АО

Этот подход соответствует европ корп праву (п 1 ст 15 2й Директивы совета европ сообществ)

Отсутствие чистой прибыли препятствует объявлению %.

Долгое время был спорным вопрос о том, может ли источником % выступать нераспределенная прибыль прошлых лет.

Минфин долго распространял письма, что НЕТ

Но суд практика (на уровне ВАС) признала такую выплату допустимой. Т.к. это чистая прибыль в любом случае

Обычно вопрос о выплате годовых % выносится на рассмотрение ОСА как часть вопроса о распределении прибыли, но в любом случае этот вопрос является самостоятельным.

Если 2 вопроса будет, то можно не проголосовать за 2й, а смысл. Поэтому решаем 1 вопросом.

Но вопрос о див обособляется. Этот подвопрос определяет размер % по акциям каждой категории и форму их выплаты.

По общему правилу % подлежат выплате в денежной форме. Но устав общества м предусматривать выплату % иным имуществом.

Если выплачиваем иным им-вом, то решение д содержать и порядок выплаты %

Если речь идет о денежных ср-вах, то устанавливать особый порядок не нужно, т.к. сведения в п 8 ст 42 фз об ао.

Если речь об им-ве, то О не м устанавливать в решении перечень конкретного им-ва, кот подлежит передаче тому или иному акционеру. Т.к. акция определяет равный объем прав.

Но если есть цель передать участнику определенное им-во, то она мб реализована иными способами. Например, предоставление отступного, новации. И тд. Т.е. решаем не в рамках корп процедуры просто.

Решение о выплате % помимо формы выплаты д содержать указание на дату, на кот опред лица, кот имеют право на получение %.

Если акции учитываются в реестре акционеров, то див выплачиваются непосредственно акционером.

Если акции учитываются в депозитарии, то исполнение об-ва по выплате % происходит третьему лицу в кач-ве кот выступает депозитарий, кот зарегистрирован в реестре в кач-ве номинального держателя. Т.е. это переадресация исполнения.

Переадрес здесь возникает на основании закона.

П 1 ст 8.7 фз о рцб: депоненты депозитария получает % через этот деп.

Отношения между деп-деп и деп-ном держ, связ с выплатой % регламентируются депозитарным договором.

Еще один субъект, которому перечисляются див, но кот не явл владельцем цб явл доверительный управляющий, кот осущ правомочия акционера как владельца акций. Речь идет о профессиональным управляющем, кот обладает лицензией.

Непроф управление - по доверенности осущ полном акционера.

П 1 ст 43 дан открытый перечь оснований, наличие кот препятствует объявлению %

Перечень открыт, т.к. иные основания мб установлены иными законами. например, негос пенс фонд (это АО) не вправе принимать реш о выплате % до истечения 5 лет со дня своей гос рег.

ограничения на объявление мб общими - на все акции

и специальные - акции отдельный категорий/типов (решение об объявл див по прив акциям, размер див по которым определен уставом, всегда предшествует решению об объявлении див по обыкновенным акциям).