6. Иные условия договора

С точки зрения заключения договоров их существенные условия можно подразделить на предписываемые (обязательные) и инициативные.

Условия, включенные в договор по желанию сторон, традиционно именуют случайными, поскольку они не вытекают из юридической природы сделки и не влияют на нее. Они противопоставляются обычным условиям, которые вообще не согласуются сторонами и не являются необходимыми для договора, а потому могут и отсутствовать в его тексте, но входят в содержание договорного обязательства. К последним обычно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами закона для большинства договоров (например, условие о месте или валюте исполнения обязательства).

Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи предложенными для согласования одной из сторон, становятся инициативными и существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Обычные условия также либо становятся существенными (если стороны в соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК исключают вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой, или устанавливают не предусмотренное ею условие) либо вообще не согласуются сторонами. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

К числу обычных условий, не являющихся существенными, во многих случаях относятся, например, условия о сроке исполнения и цене договора. Обязательство, прямо не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в течение семи дней после предъявления кредитором требования о его исполнении, которое в свою очередь должно быть предъявлено в разумный срок (п. 2 ст. 314 ГК). При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исполнение должно быть оплачено по той цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Но для некоторых договоров и такие условия являются существенными (и, следовательно, подлежащими согласованию) в силу указания закона.

7. Толкование договора

Нужно решить, что мы ставим во главу угла: текст или волеизъявление.

Сначала нужно смотреть на согласованное волеизъявление, то есть на текст. Договор нужно толковать буквально. Если это невозможно, нужно установить ОБЩУЮ волю сторон. Например, посмотреть их переписку. При этом судебное толкование договора должно осуществляться в пользу контрагента той стороны, которая готовила его проект либо предложила спорную формулировку. Таким образом, риск невыгодного толкования, вытекающего из неясности или двусмысленности формулировки договора, должна нести та сторона, которая предложила такое условие или проявила инициативу в заключении договора, поскольку именно от нее зависела определенность его содержания. Вместе с тем с учетом особенностей конкретного договора суд может использовать иные подходы и приемы толкования его условий.

§ 2. Виды договоров

1. Основные классификации договоров

- В качестве сделок гражданско-правовые договоры разделяются на односторонние и двусторонние, возмездные и безвозмездные, реальные и консенсуальные, каузальные и абстрактные и иные.

- односторонние и двусторонние

Но при этом важно иметь в виду, что важнейшее деление договоров на односторонние и двусторонние не совпадает с аналогичным по названию разделением сделок. Дело в том, что в сложившемся словоупотреблении под термином «договор» здесь в действительности имеется в виду не двусторонняя сделка (юридический факт), а возникшее на его основе договорное обязательство (правоотношение). Всякий договор является двусторонней сделкой - результатом по крайней мере двух согласованных волеизъявлений. Но возникшее в результате договора обязательство в свою очередь может быть односторонним или двусторонним в зависимости от того, породил ли лежащий в его основе двусторонний договор обязанность (долг) только у одной или у обеих его сторон (участников договора). В этом смысле «односторонний договор» (правоотношение) представляет собой простое (одностороннее) обязательство, участник которого является либо кредитором, либо должником, тогда как в сложном, двустороннем договорном обязательстве каждый из участников одновременно выступает в роли и кредитора, и должника. Двусторонние договоры нередко и не вполне точно называют также синаллагматическими, хотя такая квалификация отражает прежде всего эквивалентность, а не взаимность договора.

- основные и дополнительные

Разделяются также основные и дополнительные, или акцессорные, договоры, обеспечивающие исполнение основных договоров (например, договоры залога или поручительства, обеспечивающие исполнение кредитных договоров)

- условно можно выделить предпринимательские договоры и договоры с участием граждан-потребителей

- имущественные или организационные

К организационным относятся предварительные и рамочные договоры, а также долгосрочные договоры об организации перевозок и большинство многосторонних договоров.

В силу предварительного договора его стороны или одна из них обязуются заключить в будущем основной (имущественный) договор на условиях, установленных предварительным договором.

Обязательство заключить основной договор в силу предварительного договора может быть как двусторонним, так и односторонним.

В предварительном договоре различаются условия, во-первых, относящиеся к его содержанию, а во-вторых, относящиеся к содержанию основного договора, подлежащего заключению в будущем. К первым прежде всего относится срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор (при его отсутствии в соответствии с правилом абз. 2 п. 4 ст. 429 ГК применяется годичный срок). При уклонении стороны от заключения в этот срок основного договора последний может быть заключен принудительно, по решению суда и на определенных в нем условиях. Если же в течение этого срока ни одна из сторон не совершит действий, направленных на заключение основного договора, обязательство по его заключению прекращается в связи с утратой сторонами интереса в этом. Кроме того, предварительный договор необходимо письменно оформить под страхом признания его ничтожности.

Ко второй группе относятся условие о предмете основного договора либо условия, позволяющие его определить, а также такие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (иначе говоря, существенные условия в смысле абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Отсутствие в предварительном договоре названных условий или недостижение по ним соглашения сторон позволяют считать такой договор незаключенным, превращая его в юридически необязательное соглашение о намерениях. Вместе с тем в предварительном договоре не требуется согласование всех существенных условий будущего (основного) договора: некоторые из них могут быть согласованы дополнительно при заключении основного договора, а при возникновении разногласий по ним — определены решением суда.

Такой договор не является условной сделкой.

Предварительный договор отличается от рамочного договора (названного в ст. 429.1 ГК также «договором с открытыми условиями»), который не порождает обязательства по заключению в будущем основного договора и не влечет возникновения судебных споров по уточнению его условий. Рамочный договор определяет общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые конкретизируются и уточняются ими в других, отдельных договорах (п. 1 ст. 429.1 ГК), но не обязывает стороны к их заключению.

Общие условия рамочного договора в результате их конкретизации и уточнения в заявках становятся составными частями (условиями) отдельных договоров, конкретизирующих рамочный договор, и в дальнейшем определяют взаимоотношения их сторон.

Вместе с тем в соответствии с п. 2 ст. 429.1 ГК положения рамочного договора применяются к взаимоотношениям его сторон и при отсутствии между его сторонами отдельных, конкретизирующих его договоров. Речь при этом обычно идет не об условиях конкретного товарообмена, а об условиях организационного, маркетингового и финансового характера, например, об общих условиях продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за ее распространение, об урегулировании возможных разногласий и споров и т.п.

Кроме того, такой договор может иметь самостоятельное значение в качестве имущественного (а не организационного) договора с открытыми условиями. Стороны такого договора соглашаются в последующем продолжить переговоры для определения оставшихся несогласованными условий, а также могут конкретизировать согласованные ими отдельные условия в дополнительных соглашениях, приложениях и т.п. Последние, однако, не становятся отдельными самостоятельными договорами и не подлежат обязательному заключению, что отличает договоры с открытыми условиями как от рамочных, так и от предварительных договоров. Иначе говоря, такой договор в отличие от рамочного или предварительного договора не становится основным, базовым для заключения на его основе других (отдельных) договоров, а по сути обязывает стороны к добросовестному продолжению переговоров о согласовании оставшихся условий.

К числу организационных следует относить и многосторонние договоры простого товарищества, и учредительный договор о создании хозяйственного товарищества.

- публичные договоры и договоры присоединения

Публичным признается договор, подлежащий заключению лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, с каждым, кто обратится за получением продаваемых им товаров, выполнением работ или оказанием услуг (потребителем), на недискриминационной основе, в том числе по цене, одинаковой для потребителей отдельных категорий, и на иных условиях, нормативно установленных в общественных интересах. Публичными являются договоры в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, оказания услуг связи, энергоснабжения, медицинского и гостиничного обслуживания, а также бытового подряда.

К лицам, обязанным заключить публичный договор, относятся как коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, так и некоммерческие организации при осуществлении ими деятельности, приносящей доход. Потребителями их товаров, работ и услуг могут быть не только физические лица, на которых распространяется действие законодательства о защите прав потребителей, но и индивидуальные предприниматели, и юридические лица - некоммерческие и коммерческие организации.

Предприниматель или иное обязанное по публичному договору лицо не вправе отказывать в его заключении или оказывать предпочтение кому-либо из потребителей, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами, установившими льготы для отдельных категорий потребителей (п. 2—4 ст. 426 ГК). Необоснованное уклонение от заключения такого договора влечет возникновение обязанности возмещения причиненных этим потребителю убытков и его права понудить к заключению договора в судебном порядке (абз. 2 п. 3 ст. 426 и п. 4 ст. 445 ГК). При этом бремя доказывания технической или иной невозможности передать товары, выполнить работы или оказать услуги лежит на лице, обязанном заключить публичный договор.

Цена и иные условия публичных договоров должны быть одинаковыми для потребителей, относящихся к одним и тем же категориям.

Ограничению договорной свободы с целью защиты интересов слабой стороны служат также правила о договоре присоединения. Таковым признается договор, условия которого определены лишь одной из его сторон, причем таким образом (в формуляре, типовом бланке или иной стандартной форме), что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может их принять лишь путем присоединения к договору в целом.

Присоединившаяся к такому договору сторона вправе потребовать его изменения или расторжения по особым основаниям, не допускаемым в отношении иных, обычных договоров, условия которых формулируются и согласуются обеими сторонами. Такие основания не являются следствием незаконности содержания условий договора - они становятся следствием появления у стороны, разрабатывавшей договор, односторонних льгот и преимуществ либо наличия явно обременительных условий для присоединившейся стороны, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении договора.

Присоединившаяся сторона вправе потребовать изменения или расторжения такого договора даже при формальной законности его содержания в следующих случаях:

1) если она лишается прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

2) если другая сторона исключает или ограничивает свою ответственность за нарушение договорных обязательств;

3) если в договоре содержатся иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, существенным образом нарушающие баланс интересов участников (так называемые несправедливые договорные условия).

- опционные и абонентские

С точки зрения порядка исполнения обязательств среди имущественных договоров можно выделить опционные и абонентские договоры (договоры с исполнением по требованию), а также договоры в пользу третьего лица (которым все остальные имущественные договоры противопоставляются как «договоры в пользу контрагента»- кредитора).

В силу опционного договора одна сторона вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий (уплаты денег, передачи или принятия иного имущества, в том числе «бездокументарных ценных бумаг» или вещей), я если такое требование не будет заявлено в указанный срок, договор прекращается.

Опционный договор предполагается возмездным, если не установлено иное.

Требование об исполнении по опционному договору может также следовать не из прямого волеизъявления (заявления) контрагента, а считаться заявленным при наступлении определенных опционным договором обстоятельств (предл. 2 п. 1 ст. 429.3 ГК). Их, однако, нельзя считать условиями сделки в смысле ст. 157 ГК, ибо речь здесь идет об обстоятельствах, обусловливающих исполнение опционного обязательства.

Опционный договор не требует заключения более подробного договора, он не рамочный.

Абонентский договор, или договор с исполнением по требованию. Это договор, который предусматривает предоставление обязанной стороной соответствующего исполнения (в затребованном количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых контрагентом) при условии предварительного внесения другой стороной периодических платежей или иного предоставления (абонентской платы), причем независимо от того, было ли затребовано исполнение.

Следовательно, внесение абонентской платы в этом договоре не зависит от фактически предоставленного исполнения. Таким образом, в обмен на постоянное (в пределах срока действия договора) финансирование деятельности услугодателя абонент получает право требовать исполнения в том объеме и в тот момент, которые становятся ему необходимыми, т.е. по мере возникновения потребности в услугах.

О договоре в пользу третьего лица (дестинатора) уже говорилось. п. 7 § 3 гл. 29

Названные выше имущественные договоры (публичный, присоединения, опционный, абонентский, в пользу третьего лица) в отличие от организационных договоров не являются особыми видами или разновидностями гражданско-правовых договоров. Они представляют собой юридические конструкции, используемые для квалификации других имущественных (товарообменных) договоров. Так, договор розничной купли-продажи может являться и публичным договором, и договором присоединения, а также заключаться в пользу третьего лица, и т.д.