- •13 Крашенинников е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14.
- •Простой вексель как ордерная ценная бумага
- •О характере коммерческих операций некоммерческих юридических лиц
- •Носители работодательской правосубъектности (виды работодателей)
- •10 См., напр.: Варшавский к. М. Трудовое право ссср. Л., 1924.
- •§ 2 Орган и представитель работодателя
- •§ 3 Содержание и пределы трудовой правосубъектности работодателя
- •Ответственность субъектов предпринимательской деятельности за нарушение правил государственной регистрации
- •Возмещение вреда и ответственность в предпринимательстве
ОЧЕРКИ ПО ТОРГОВОМУ ПРАВУ
Сборник научных трудов Под редакцией кандидата юридических наук Е. А. Крашенинникова
Выпуск 3
Ярославль 1996
Очерки по торговому праву: Сб. науч. тр. / Под ред. Е. А. Крашенинникова. Ярославль, 1996. Вып. 3. 97 с. ISBN 5-230-18304-7
Как и предыдущие выпуски, настоящий сборник включает в себя статьи, в которых рассматриваются теоретические и практические вопросы торгового права.
Книга рассчитана на преподавателей, аспирантов и студентов юридических и финансово-экономических вузов, а также на практических работников.
Е. А. Крашенинников ПРАВОВАЯ ПРИРОДА РЕКТА-БУМАГ
§ 1
I. Ректа-бумагой, или, что одно и то же, обыкновенной именной ценной бумагой, называется такая ценная бумага, которая легитимирует своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии.
Сформулированному нами определению ректа-бумаги противостоит множество иных определений обыкновенных именных ценных бумаг. Остановимся на некоторых из них.
1. По мнению Н. Brunner'a, «ректа-бумагами являются гласящие на имя ценные бумаги, которые не содержат ордерной или альтернативной предъявительской оговорки»1. Эта формулировка страдает тем дефектом, что не позволяет отграничить ректа-бумаги от именных ценных бумаг (например именных акций) и тех ордерных бумаг, в частности простых и переводных векселей, в которых отсутствует оговорка о приказе (Orderklausel).
2. Исследуя ректа-бумаги под названием Rektaschuldverschreibun-gen, К. Cosack говорит: «Именная долговая расписка есть документ, в котором кто-то односторонне обязуется к исполнению определенному кредитору против возврата документа»2. Приведенное определение не отображает отличительные существенные признаки ректа-бумаг, вследствие чего под него подпадают отдельные бумаги других видов (например именные облигации, являющиеся именными ценными бумагами).
3. О. Gierke определяет ректа-бумаги как «ценные бумаги, которые обозначают в качестве управомоченного определенное лицо и только его»3. Эта дефиниция имеет те же самые недостатки, что и
'Brunner Н. Die Wertpapiere // Handbuch des deutschen Handels-, See- und Wechselrechts. Herausgegeben von Dr. W. Endemann. Leiprig, 1882. Bd. II. S. 178.
2 Cosack К. Lehrbuch des deutschen btlrgerlichen Rechts. 5 Aufl. Jena, 1912. Bd. II. S.431.
3 Gierke 0. Deutsches Privatrecht. Leipzig, 1905. Bd. II. S. 132. Аналогичное определение встречается у A. Hueck'a и C.-W. Canaris'a: «Ректа- или именные бумаги — это ценные бумаги, в которых в качестве управомоченного обозначено определенное лицо» (Hueck A.,Canaris C.-W. Recht der Wertpapiere. 11 Aufl. MUnchen, 1977. S. 20).
определение К. Cosack'a. Кроме того, она опрокидывается последующим утверждением автора, что к ректа-бумагам могут относиться и такие .ценные бумаги, «которые вообще не содержат имени» («die uberhaupt keinen Namen enthalten»)4.
II. Подобно предъявительским, ордерным и именным ценным бумагам, ректа-бумаги характеризуются тем, что их предъявление служит необходимым условием для осуществления удостоверенных ими прав. Однако в отличие от других видов ценных бумаг интересующие нас бумаги не обладают свойством публичной достоверности, в силу чего должник вправе выдвигать против каждого последующего приобретателя права по обыкновенной именной ценной бумаге все возражения, которые он мог бы противопоставить его предшественникам, например первоначальному получателю документа5.
Ссылаясь на отмеченную особенность ректа-бумаг и оставляя без внимания присущее им начало презентации, К. Adier утверждал, что они вообще не являются ценными бумагами'. Но этот взгляд, отвергнутый всеми здравомыслящими цивилистами7, не получил поддержки со стороны российского законодательства. Последнее не рассматривает публичную достоверность в качестве конститутивного признака ценных бумаг (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ) и поэтому относит к их числу именные депозитные и сберегательные сертификаты (ст. 844 ГК РФ), именные чеки (ст. 877, 880 ГК РФ) и другие документы, подпадающие под сформулированное нами определение обыкновенной именной ценной бумаги.
III. В российском законодательстве термин «именная» употребляется для обозначения как именных (например именная акция), так и обыкновенных именных ценных бумаг (например именной коносамент). Это приводит к тому, что в литературе ректа-бумаги зачастую смешивают с именными ценными бумагами. Такое смешение, в частности, допускает А. П. Сергеев, когда он зачисляет
4 G ierke О. Ор. cit. S. 132.
5 Brunner H. Ор. cit. S. 180; К р а ш е н и н н и к о в Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 23.
6 Adier К. Studien zur Lehre von den Wertpapieren und dem Wechsel // Zeitschrift Olr das Privat- und OfTentliche Recht der Gegenwart. 1899. Bd. XXVI. S. 25.
7 См., напр.: Oertmann P. Das Recht der Schuldverhaltnisse. 2 Aufl. Berlin, 1906. S. 883; G i e r k е О. Ор. cit. S. 108 (Anm. 16), 132 ft; J а с о b i Е. Die Wertpapiere// Handbuch des gesamten Handelsrechts. Herausgegeben von Dr. V. Ehrenberg. Leipzig, 1917. Bd. IV. Abt. 1. S. 126, 132 (Т., 211 ff., 448 (Т.; Cosack К. Ор. cit. S. 384, 431 ff.;
EnneccerusL., Kipp Th., Wo Iff M. Lehrbuch des burgerlichen Rechts. 25/29 Aufl. Marburg, 1926. Bd. I. Abt. 1. S. 297; H u е с k A., С a n а г i s C.-W. Ор. cit. S. 20, 21; В a urn bach A., Hefermehl W. Wechselgesetz und Scheckgesetz mit Nebengeset-zen und einer Einfilhrung in das Wertpapierrecht. 19 Aufl. MOnchen, 1995. S. 29 ff.
в разряд именных ценных бумаг именные чеки и именные сберегательные сертификаты8. Однако именные и обыкновенные именные ценные бумаги качественно отличаются друг от друга по присущим им способам легитимации: первые легитимируют своего держателя, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в книге эмитента, в то время как в отношении вторых легитимация основывается на предъявлении бумаги держателем, названным в ней в качестве первоначального субъекта права по бумаге, или лицом, приобретшим бумагу в порядке цессии9. Различие в способах легитимации, которыми характеризуются эти бумаги, свидетельствует о том, что они являются разными видами ценных бумаг. Поэтому предпринятая А. П. Сергеевым попытка причислить обыкновенные именные ценные бумаги к именным ценным бумагам должна быть отвергнута как необоснованная.
§ 2
I. Действующему на территории Российской Федерации законодательству известны следующие виды ректа-бумаг.
1. Обыкновенной именной ценной бумагой является вексель, в котором векселедатель поместил негативную ордерную оговорку (negative Orderklausel), т. е. слова «не приказу» или какое-либо равнозначащее выражение, например «без индоссирования», «платите только господину ...» (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341)10.
Следует признать ошибочной позицию Б. Б. Черепахина, который рассматривает вексель, выданный с пометкой «не приказу», как именную ценную бумагу11. Такой документ легитимирует своего держателя способом, присущим не именным, а обыкновенным именным
8 Гражданское право / Под ред. Ю. К. Толстого и А. П. Сергеева. Спб., 1996, Ч. I.C. 183.
9 Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. M., 1927. С. 25, 26, 31, 32; К р а -шенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 7.
10 Согласно абз. 2 ст. 15 того же Положения аналогичной оговоркой может также сопровождаться индоссамент любого из индоссантов. Однако помещенная в индоссаменте негативная ордерная оговорка не отнимает у векселя качество ордерной бумаги и не превращает его в обыкновенную именную ценную бумагу (см.: Lehmann H.O. Lehrbuch des deutschen Wechselrechts. Stuttgart, 1886. S. 490; GrUnhut С. S. Wechsel-recht. Leiprig, 1897. Bd. II. S. 92; S t a u b's Kommentar zur Wechselordnung. 6 Aufl. Berlin, 1909. S. 65. Anm. 2; B.U 1 о w P. Wechselgesetz. Scheckgesetz. Allgemeine Geschaftsbedin-gungen. 2 Aufl. Heidelberg, 1995. S. 96).
11 Советское гражданское право / Под ред. О. С. Иоффе, Ю. К. Толстого и Б. Б. Черепахина. Л., 1971. Т. П С. 311.
ценным бумагам, и может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе). Отсюда явствует, что вексель, содержащий пометку «не приказу», есть типичная р е к т а-бумага12.
2. Кодекс торгового мореплавания СССР допускает коносамент, составленный с указанием наименования получателя груза (п. 6 ст. 124). Анализируя природу такого коносамента, М. М. Агарков в свое время пришел к выводу, что он представляет собой ордерную ценную бумагу13. Но этот вывод не находит подтверждения в действующем законодательстве. Пункт 1 ст. 152 КТМ СССР гласит, что по именному коносаменту груз выдается в порту назначения получателю, указанному в коносаменте, или лицу, которому коносамент был передан по именной передаточной надписи или в иной форме с соблюдением правил, установленных для передачи долгового требования. Не подлежит никакому сомнению, что под «именной передаточной надписью» здесь понимается надпись, оформляющая обыкновенную цессию. Это подтверждается сопоставлением п. 1 с п. 2 ст. 152 КТМ СССР. Согласно п. 2 данной статьи лицо, получившее ордерный коносамент по именной передаточной надписи, является легитимированным держателем, если его имя указано в последней из непрерывного ряда именных передаточных надписей. В отличие от этого п. 1 ст. 152 КТМ СССР не содержит указания о том, что держатель именного коносамента, снабженного именной передаточной надписью, легитимируется способом, характерным для ордерных ценных бумаг. Легитимация лица, владеющего таким коносаментом, основывается на тех же фактах, которые бы легитимировали его в случае переуступки ему прав из коносамента не по именной передаточной надписи, а в иной форме с соблюдением правил, установленных для передачи долгового требования (например путем оформления уступки особым письменным актом без пометки на самом коносаменте). Поэтому перевозчик не может выдать груз предъявителю именного коносамента, не проверив действительность всех последовательных передач, по которым коносамент дошел до предъявителя. Сказанное позволяет утверждать, что именной коносамент является не чем иным, как обыкновенной именной ценной бумагой14.
3. К числу ректа-бумаг принадлежат именные чеки, предусмотренные п. 2 ст. 880 ГК РФ. Именным признается чек, выписанный на определенное лицо с оговоркой «не приказу» или равнозначной ого
12 В г u n n е r H. Ор. cit. S. 178; J а с о Ь i Е. Ор. cit. S. 458; В U 1 о w P. Op. eit. S. 95; К р а ш е н и н н и к о в Е. А. Составление векселя. Ярославль, 1992. С. 32. Прим. 31.
13 Агарков М. М. Указ. соч. С. 113, 114.
14 В runner Н. Ор. cit. S. 178; Baumbach А., Н efermeh I W. Op. cit. S. 31.
воркой, из которой следует, что эмитент поручает плательщику выплатить чековую сумму только указанному в чеке лицу.
4. Российское законодательство предоставляет банкам право выпускать сберегательные и депозитные сертификаты, которые могут быть как предъявительскими, так и именными (п. 2 ст. 844 ГК РФ, п. 2 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов, утвержденных письмом Центрального банка России от 10 февраля 1992 г. № 14—3—20). Именные сберегательные и депозитные сертификаты являются обыкновенными именными ценными бумагами.
II. Вследствие незнакомства с западно-европейской, прежде всего германской, литературой, в которой ректа-бумаги подверглись наиболее детальному исследованию, В. А. Белов причисляет к ним завещания (?), исполнительные надписи нотариуса (!?), а также судебные и арбитражные решения (?!?)15. Однако эти документы не отвечают ни одному из признаков ценной бумаги и, следовательно, не имеют ничего общего с обыкновенными именными ценными бумагами, к которым, оставаясь на почве действующего права, могут быть отнесены только указанные выше сертификаты, чеки, коносаменты и векселя.
§ 3
I. Согласно п. 2 ст. 130 ГК РФ обыкновенные именные ценные бумаги признаются движимым имуществом. Как движимые телесные вещи они составляют объект права собственности и ограниченных вещных прав (права хозяйственного ведения, залогового права и т. д.).
Отчуждение ректа-бумаг не может совершаться путем заключения договора о переходе права собственности на бумагу и передачи бумаги. Они отчуждаются посредством уступки удостоверенных ими прав согласно предписаниям цессионного права (ст. 382 ГК РФ)16. Поэтому общие правила о приобретении права собственности на движимые вещи, в частности предписание п. 1 ст. 223 ГК РФ, равно как и нормы, направленные на охрану добросовестных приобретателей (пп. 1 и 3 ст. 302 ГК РФ), к ректа-бумагам не применяются.
II. С вещно-правовой точки зрения для ректа-бумаг действует принцип: право на бумагу как телесную вещь следует прав у, которое выражено в бумаге (Das Recht am
15 Белов В. А. Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации. М., 1993. С. 14. 16«... Ректа-бумага никогда не может быть передана в собственность простой передачей (соглашение и передача); напротив, требуется волеизъявление, через которое уступается подтвержденное в документе право» (Hueck A., Canaris C.-W. Op. cit. S. 20— 21).
Papier folgt dem Recht aus dem Papier)17. He останавливаясь на всех последствиях, вытекающих из этого принципа, отметим лишь наиболее существенные пункты.
1. Собственником обыкновенной именной ценной бумаги может быть только управомоченное по ней лицо. Если удостоверенное бумагой право переходит к другому лицу, то последнее приобретает право собственности на бумагу независимо от того, была ли передана ему бумага.
2. Обыкновенная именная ценная бумага может быть заложена лишь посредством установления залога на подтвержденное ею право. При залоге ректа-бумаг передача бумаги залогодержателю не является необходимой предпосылкой возникновения у него залогового права на удостоверенное бумагой требование.
3. Виндикационное притязание на выдачу обыкновенной именной ценной бумаги причитается прежнему владельцу бумаги только в том случае, если он выступает субъектом выраженного в ней права или может распоряжаться этим правом в качестве залогодержателя18.
§ 4
I. В зависимости от характера удостоверенных ими прав ценные бумаги подразделяются на обязательственно-правовые (obligationsrechtliche Papiere), корпоративные (Korporations-papiere) и вещно-правовые бумаги (sachenrechtliche Papiere)19.
Среди ректа-бумаг обязательственно-правовое содержание имеют векселя, чеки, а также депозитные и сберегательные сертификаты. Российское законодательство не знает обыкновенных именных ценных бумаг, в которых были бы воплощены корпоративные права. Равным образом ему неизвестны ректа-бумаги с исключительно вещно-правовым содержанием. Но оно допускает именные коносаменты, которые соединяют в себе природу обязательственно-правовой и вешно-
17 С о s а с k К. Ор. cit. S. 432; Below K.-H. Bllrgerliches Recht. Allgemeiner Teil. Wiesbaden, 1960. S. 67; Baumbach A., He ferine hi W. Ор. cit. S. 13, 29;
Rehfeldt В., ZOllner W. Wertpapierrecht. Bin Studienbuch. 12 АиЛ. Mtlnchen, 1978. S. 10. В противоположность этому в предъявительских, ордерных и именных ценных бумагах право, выраженное в бумаге, следует праву на бумагу (см.: КрашенинниковЕ.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 27).
18 С о s а с k К. Ор. cit. S. 433.
19 Below K.-H. Ор. cit. S. 66. Утверждение М. М. Агаркова, будто помимо обязательственных, корпоративных и вещных бумаг существуют и такие ценные бумаги, в которых содержится управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу, лишено достаточных теоретических оснований (см.: Крашенинников Е. А. Предъявительские ценные бумаги // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994. Вып. 1. С. 36, 37).
правовой бумаги. Коносамент удостоверяет право требовать выдачи груза после завершения перевозки. Вместе с тем в коносаменте выражено право распоряжаться указанным в нем грузом. Отсюда явствует, что коносаменты являются носителями не только обязательственных, но и вещных прав, в силу чего они могут быть отнесены как к обязательственным, так и к вещным бумагам20.
II. Удостоверенное ректа-бумагой право принадлежит лицу, обозначенному в качестве управомоченного в тексте выданной ему бумаги, или тому, кто занял его место посредством обычного правопреемства.
Определяя управомоченное по ректа-бумаге лицо, О. Gierke говорит: «Право из бумаги принадлежит здесь, как и в любой ценной бумаге, собственнику бумаги. Но собственником ректа-бумаги может быть только тот, кто либо обозначен в качестве управомоченного самой бумагой, либо надлежащим образом произвел свое право от последнего» (разр. моя. — Е. К.)21. В основе подобного подхода лежит представление, что принцип следования права из бумаги вещному праву на бумагу действует в отношении всех ценных бумаг. Однако это представление ошибочно. Как уже отмечалось, ректа-бумаги подчиняются противоположному принципу, согласно которому право на бумагу следует праву из бумаги. Поэтому нельзя говорить о том, что право из ректа-бумаги принадлежит собственнику бумаги. В действительности дело обстоит как раз наоборот: право собственности на ректа-бумагу принадлежит кредитору по бумаге, т. е. тому, кто либо обозначен в качестве управомоченного в тексте бумаги, либо занимает положение правопреемника названного в бумаге правообладателя.
§ 5
I. Передача права из ректа-бумаги допустима, если она не противоречит закону (запрещающему, например, уступку прав по именным чекам — п. 2 ст. 880 ГК РФ) или договору (которым может быть исключена уступка права по любой обыкновенной именной ценной бумаге — п. 1 ст. 388 ГК РФ). В отношении некоторых ректа-бумаг законодательство устанавливает особые условия передачи удостоверенных ими прав, относящиеся к личности приобретателя бумаги. Так, например, абз. 3 п. 3 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов предписывает, что право требования по депозитному сертификату может быть передано толь-
20 Нерсесов Н.И. Торговое право. М., 1896. С. 160; Gierke О. Ор. cit. S. 123.
21 Gierke О. Ор. cit. S. 135.
ко юридическим лицам, зарегистрированным на территории Российской Федерации или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы.
II. Воплощенное в ректа-бумаге право передается в порядке, установленном для уступки требований (цессии) (п. 2 ст. 146 ГК РФ)22. Передача права посредством индоссамента недопустима. В тех случаях, когда обыкновенная именная ценная бумага переуступается по передаточной надписи, последняя должна рассматриваться как выраженная в короткой форме цессия.
III.. Право из ректа-бумаги, как и подлежащее уступке неинкорпорированное право, переходит от цедента к цессионарию с момента заключения договора цессии23. Для передачи права вручения бумаги не требуетcя24. Однако без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить удостоверенное ею право. Поэтому закон обязывает цедента, уступившего право по бумаге, передать бумагу цессионарию (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Если цедент уклоняется от передачи бумаги, то цессионарий, которому бумага уже принадлежит на праве собственности, может истребовать ее по иску из договора цессии, а в случае нахождения бумаги у третьего лица— виндицировать бумагу из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ).
Возможна ситуация, когда кредитор по ректа-бумаге (например именному векселю сроком по предъявлении) уступает воплощенное в ней требование сначала одному, затем другому лицу, оформляя первую уступку самостоятельным письменным актом, а вторую — передаточной надписью на оборотной стороне бумаги, врученной второму цессионарию. Не подлежит никакому сомнению, что в этом случае субъектом удостоверенного бумагой права и ее собственником выступает первый цессионарий, так как на момент совершения второй уступки цедент уже не являлся кредитором по бумаге и, следовательно, не мог распоряжаться выраженным в ней правом требования. Поэтому, если второй цессионарий, легитимированный передаточной надписью, уже получил исполнение от должника, который,
22 Правила, содержащиеся в п. 2 ст. 146 ГК РФ, рассчитаны исключительно на ректа-бумаги. Что касается передачи прав по именным ценным бумагам, оставшейся неурегулированной в новом ГК РФ, то согласно действующему законодательству она совершается путем трансферта на основании заявления отчуждателя бумаги (см.: К р а ш е-нинниковЕ.А. Именная акция как ценная бумага. С. 9—14).
23 Поскольку после совершения уступки цедент лишается кредиторства по бумаге, то его собственные кредиторы уже не вправе наложить арест на бумагу, даже если она продолжает оставаться во владении цедента.
24 L a r e n z К. Lehrbuch des Schuldrechts. 2 Aufl. Mtlnchen und Berlin, ,957 Bd. I. S. 280; Hueck A., Canaris C.-W. Op. cit. S. 21; Rehfeldt В., ZOil nsr W. Op. cit. S. 10; В а и m b а с h A., H e fe r m e h i W. Op. cit. S. 29, 52.
так же как и предъявитель бумаги, не знал о первой уступке, то первый цессионарий вправе предъявить ко второму требование из неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1102 ГК РФ).
IV. В отношении формы цессия прав, удостоверенных обыкновенными именными ценными бумагами, подчинена общим правилам о форме цессии. Если существует необходимость письменной формы, то цессия либо составляет содержание самостоятельного документа, либо фиксируется на самой ректа-бумаге25. Согласно действующему законодательству совершение цессии любым из этих способов возможно при переуступке прав по именным векселям и именным коносаментам. Для именных депозитных и сберегательных сертификатов установлено правило о том, что цессия права, выраженного в сертификате, должна оформляться на оборотной стороне бумаги двусторонним соглашением, подписанным цедентом и цессионарием (п. 13 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов). Переуступка прав, подтвержденных именными векселями и именными коносаментами, обычно оформляется совершенной на самой бумаге именной передаточной надписью. Следует, однако, иметь в виду, что эта надпись не приводит к тем специфическим последствиям, которые связаны с вексельным индоссаментом, а обладает всего лишь свойствами обыкновенной цессии.
§ 6
I. Для того чтобы держатель ректа-бумаги смог реализовать выраженное в ней право, он должен легитимировать себя в качестве управомоченного, т. e. должен предъявить бумагу должнику и, кроме того, доказать, что он либо идентичен с названным в бумаге кредитором, либо является его правопреемником, либо уполномочен им на осуществление права по бумаге. Если предъявитель бумаги не представляет дальнейших доказательств своей легитимации, то должник вправе отказать ему в исполнении.
II. Так как должник освобождается от обязанности по бумаге только через исполнение легитимированному предъявителю, ему необходимо проверять легитимацию последнего. В тех случаях, когда предъявленная должнику бумага снабжена именными передаточными надписями, он не может ограничиться проверкой формальной (внешней) правильности учиненных на бумаге передаточных надписей, а должен проверять подлинность каждой н а д п и с и26. Отклоняющееся правило, направленное на облегчение
25 В runner H. Op.cit.S. 179.
26 Если должник исполняет обязательство по бумаге на основании поддельной передаточной надписи, то посредством учиненного bona fide исполнения он не освобождается от своей обязанности перед настоящим кредитором (см.: Brunner H. Op. cit. S. 179).
проверки легитимации цессионария, действует для именных депозитных и сберегательных сертификатов. В отношении этих бумаг эмитент проверяет непрерывность ряда договоров переуступки права требования, но не обязан исследовать подлинность соглашений об уступке, посредством которых предъявитель сертификата удостоверяет себя в качестве правопреемника названного в сертификате кредитора (абз. 2 п. 14 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов).
III. Если цессия права по обыкновенной именной ценной бумаге, совершенная путем составления самостоятельного документа, не сопровождается передачей бумаги цессионарию, то цедент, хотя он уже и не является субъектом подтвержденного бумагой права, может реализовать его, предъявив бумагу должнику. Поскольку должник не был уведомлен о состоявшейся цессии, он освобождается от лежащей на нем обязанности исполнением прежнему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Однако цессионарий, утративший вследствие неправомерных действий цедента свое право из бумаги и связанное с ним право на бумагу, вправе предъявить к нему в зависимости от конкретных обстоятельств либо требование о возмещении убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ), либо требование о выдаче полученного им от должника имущества (ст. 301 ГК РФ).
IV. Как уже отмечалось, обыкновенные именные ценные бумаги не обладают свойством публичной достоверности27 и, следовательно, не подлежат действию правила об ограничении возражений. Поэтому должник может противопоставить требованию по бумаге не только
27 М. М. Агарков считал, что именной коносамент является ценной бумагой, обладающей публичной достоверностью (см.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 113). В обоснование своей позиции автор ссылался на ст. 5 Положения о морской перевозке, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 28 мая 1926 г., в которой говорилось:
«Правоотношения между фрахтовщиком и получателем груза определяются коносаментом». Однако эта формулировка, воспроизведенная в ст. 121 КТМ СССР, имеет совершенно иной смысл, нежели тот, который ей придавал М. М. Агарков. Дело в том, что договор морской перевозки грузов может быть оформлен двумя не совпадающими по содержанию договорными документами — чартером и коносаментом. Разрешая возможный в связи с этим спор, ст. 121 КТМ СССР исходит из того, что грузоотправитель знаком с содержанием обоих документов, в то время как грузополучателю известно только содержание коносамента. Поэтому правоотношения между перевозчиком (фрахтовщиком) и грузоотправителем (фрахтователем) определяются чартером, а правоотношения между перевозчиком и грузополучателем — коносаментом, если в нем нет ссылки на чартер. Таким образом, ни формулировка ст. 5 Положения о морской перевозке, ни предписание ст. 121 КТМ СССР не имеют абсолютно никакого отношения к вопросу о природе коносамента, выписанного на имя получателя груза. Выявление природы именного коносамента возможно лишь путем анализа п. 1 ст. 126 и п. 1 ст. 152 КТМ СССР, из которых следует, что этот документ передается в порядке, установленном для уступки требований, и легитимирует своего держателя способом, присущим обыкновенным именным ценным бумагам, в силу чего он должен быть признан бумагой, не обладающей свойством публичной достоверности.
возражения, касающиеся действительности бумаги (например, ссылку на то, что бумага подложна или не содержит всех предусмотренных законом реквизитов), вытекающие из ее содержания (например, ссылку на несвоевременность предъявления требования по бумаге) или принадлежащие ему непосредственно против предъявителя (например, ссылку на зачет между требованием по бумаге и встречным требованием должника к ее предъявителю), но и возражения, основанные на его личных отношениях с предшественниками предъявителя бумаги (например, ссылку на то, что он уже совершил платеж по бумаге ее предыдущему держателю).
V. Ректа-бумага является выкупной бумагой (Einl6sungspapier). Это означает, что эмитент должен чинить исполнение только против вручения ему предъявленной бумаги. Если кредитор или легитимированное в качестве кредитора лицо отказывается передать бумагу должнику,то последний вправе задержать исполнение (абз. 3 п. 2 ст. 408 ГК РФ). В этом случае кредитор считается просрочившим со всеми вытекающими отсюда последствиями (ст. 406 ГК РФ).
В. В. Грачев ЛЕГИТИМАЦИЯ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ
В практической деятельности, связанной с реализацией гражданских прав и обязанностей, важное место занимает легитимация носителей гражданских прав и обязанностей. Легитимация состоит в подтверждении субъектом своего статуса управомоченного или обязанного в гражданском правоотношении. Законодательство и правоприменительная практика определяют признаки, которые свидетельствуют о наличии у лица права или обязанности. Данные признаки формируют у участников гражданского оборота предположение о наличии у легитимируемого лица права или обязанности. Это предположение на самом деле может оказаться не соответствующим действительности, а субъект — не имеющим права или обязанности. Легитимация тесно связана с такой категорией цивилистики, как добросовестность. Доверившись надлежащим образом произведенной легитимации, лицо считается добросовестным, что имеет значение для квалификации произведенных им действий в отношении в действительности неуправомоченного или необязанного лица. Целью легитимации является формирование у участников гражданского оборота предположения о наличии у лица права или обязанности.
Таким образом, легитимация состоит в удостоверении принадлежности права (обязанности) определенному субъекту на основании формальных признаков.
В относительном гражданском правоотношении, основанном на договоре, у сторон не возникает проблем относительно легитимации друг друга. Оба лица заключали договор и имеют представление о своем контрагенте. Перемена лиц в обязательстве, основанном на договоре, производится довольно редко и регулируется правилами гл. 24 ГК РФ. Аналогичная ситуация складывается и при рассмотрении охранительных и некоторых других относительных правоотношений. Иначе обстоит дело с легитимацией управомоченного в абсолютном правоотношении и в относительном правоотношении, основанном на односторонней сделке. Особое значение легитимация приобретает в правоотношениях, которые возникли вследствие выпуска ценных бумаг, имеющих свойства оборотных документов.
Легитимация по ценной бумаге имеет значение не только в интересах управомоченного, но и в интересах обязанного по бумаге лица1.
1 Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 177.
Если в первом случае легитимацией удостоверяется право держателя бумаги на получение исполнения, то во втором случае действие легитимации состоит в освобождении обязанного лица от ответственности перед действительным субъектом права, если исполнение произведено надлежащим образом легитимированному лицу, не являющемуся обладателем права из бумаги. Легитимационное значение ценной бумаги в интересах должника необходимо отличать от собственно легитимации должника по ценной бумаге. Каждая ценная бумага должна содержать наименование и подпись обязанного по ней лица. Поэтому должник легитимируется по ценной бумаге указанием его наименования в ценной бумаге и наличием его же подписи. Несколько сложнее обстоит дело с легитимацией держателя бумаги, который легитимируется в качестве субъекта удостоверенного ею права различными способами, зависящими от вида ценной бумаги. Легитимация по ценной бумаге имеет значение не только в интересах ее держателя и должника, но и в интересах третьих лиц2, которые потенциально могут совершить какие-либо юридически значимые действия в отношении держателя или должника (приобретение ценной бумаги, наложение ареста на ценную бумагу, оспаривание правомерности выдачи бумаги и др.). Поскольку третьи лица не имеют прав или обязанностей, вытекающих из ценной бумаги, субъектами легитимации они не являются. Последствия совершения легитимации в интересах третьих лиц отличаются от последствий легитимации в интересах держателя и должника. Легитимация в интересах третьих лиц связана, в основном, с характеристикой добросовестности поведения третьего лица (например при приобретении ценной бумаги). Таким образом, легитимация может осуществляться в интересах держателя бумаги, обязанного по ней лица, а также третьих лиц.
Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Таким образом, право, которое удостоверяется ценной бумагой, определяется в ГК РФ как имущественное право. Характер прав, удостоверяемых ценными бумагами, не всегда содержит признаки, позволяющие признать эти права имущественными. Например, обыкновенная акция удостоверяет корпоративные права акционера, в том числе право на участие в управлении, которое не может быть отнесено к имущественным правам. Неимущественный характер носит также право держателя складского свидетельства осматривать товары или их образцы, если хранение осуществляется с обезличиванием (п. 2 ст. 909
2 Агарков М.М. Указ. соч. С. 178.
ГК РФ). Более удачной представляется характеристика прав, удостоверяемых ценными бумагами, как прав гражданских или прав частных3.
Гражданским правам держателей ценных бумаг корреспондируют гражданские же обязанности обязанных по ним лиц. Поэтому легитимация по ценным бумагам состоит в удостоверении наличия у легитимируемого лица гражданских (частных) прав или обязанностей, возникших в связи с выпуском ценной бумаги.
Любая ценная бумага является легитимационным документом, имеющим двустороннее значение, т. е. она имеет легитимационное действие как в интересах должника, так и в интересах ее держателя. В гражданском обороте часто встречаются легитимационные бумаги, которые, так же как и собственно ценные бумаги, имеют смыслом своего существования задачу легитимации. Однако ценные бумаги в отличие от обычных легитимационных бумаг и знаков предназначены для оборота4. Предъявление легитимационной бумаги (знака) не есть в большинстве случаев необходимое условие осуществления соответствующего права. Исключение составляют некоторые легитимационные бумаги и знаки, которые, кроме того, имеют двустороннее легитимирующее действие5. Практически любой юридический документ имеет легитимирующее действие, и ценные бумаги не составляют здесь исключение. Напротив, именно они воплощают в себе такие признаки, которые являются достаточным основанием для обнаружения у ценных бумаг свойства легитимации и в отношении должника, и в отношении держателя бумаги, и в отношении третьих лиц.
Важно отметить функцию ценных бумаг как легитимационного документа и в связи с проблемой обеспечения автономности права, выраженного в бумаге. Легитимируя себя надлежащим образом, дер-
3 Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4. С. 37; Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 28, 29.
4 Гейне А. Бумаги на предъявителя // Словарь юридических и государственных наук. Спб., 1901. Т. I. С. 1297; Крашенинников Е.А. Предъявительские ценные бумаги//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994. Вып. 1. С. 35. Исключение составляют обыкновенные именные ценные бумаги, которые хотя и могут передаваться, но для оборота не предназначены. Поскольку гражданским законодательством допускается запретить договором уступку права требования (п. 1 ст. 388 ГК РФ), возможно существование непередаваемых обыкновенных именных ценных бумаг. В этом случае единственным лицом, способным произвести легитимацию, является лицо, первоначально названное в бумаге в качестве кредитора (см.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 14. Прим. 17).
5 Крашенинников Е.А. Понятие и виды предъявительских ценных бумаг // Российский юридический журнал. 1994. № 2. С. 62.
жатель бумаги может рассчитывать на получение исполнения по бумаге. Причем от способа легитимации зависит и объем возможных возражений со стороны должника'. Например, добросовестному держателю предъявительской ценной бумаги нельзя противопоставить возражение, связанное с выходом бумаги из обладания должника вопреки воле последнего. Такое ограничение возражений, разработанное в теории в качестве свойства публичной достоверности ценных бумаг, как раз и является важнейшим фактором обеспечения автономности права, удостоверенного бумагой. Легитимируя себя в качестве управомоченного, держатель бумаги создает презумпцию наличия у него права, вытекающего из ценной бумаги, а не права, полученного от своего предшественника. При передаче бумаги к приобретателю переходит не право, принадлежавшее отчуждателю, со всеми возможными возражениями, а право, свободное от любых возражений, связанных с личностью или действиями предшествующих держателей.
Легитимация по ценным бумагам теснейшим образом связана с классификацией ценных бумаг.
Традиционным является деление ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные. Относительно основания такой классификации единство взглядов в настоящее время не обнаруживается. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. в п. 2 ст. 31 проводили рассматриваемую классификацию в зависимости от способа передачи бумаги. В упомянутой норме определялось, что предъявительская ценная бумага передается другому лицу путем вручения, ордерная ценная бумага — путем совершения надписи, удостоверяющей передачу, именная ценная бумага, если законодательством не установлено иное, должна передаваться путем цессии. Конечно же, такие правила не могут быть признаны удачными. Например, правило о передаче ордерных бумаг не позволяло отграничить последние от ценных бумаг, передаваемых путем цессии, поскольку цессия по ценным бумагам также должна совершаться в письменной форме, т. е. в форме надписи. Вексель, снабженный бланковым индоссаментом, может передаваться способом, характерным для передачи предъявительских ценных бумаг, что, однако, не позволяет признать его предъявительской ценной бумагой7. Для легитимации
6 Агарков М.М. Указ. соч. С. 206—207.
7 Гордон В. М. Вексельное право, сущность векселя, его составление, передача и протест. Харьков, 1926. С. 39—40; Крашенинников Е.А. Предъявительские ценные бумаги. С. 44; Грачев В. В. Теоретические вопросы вексельного права // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994 . Вып. 1. С. 49; Чуваков В. Б. Передача ордерных ценных бумаг//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 31— 32.
держателя предъявительской ценной бумаги достаточно предъявления самого документа. Сам факт предъявления бланкоиндоссированного векселя не является достаточным обстоятельством для произведения легитимации по такой бумаге. Должник обязан все же проверить непрерывность ряда передаточных надписей, т. е. совершить те действия, которые он должен делать, оплачивая ордерную ценную бумагу. Между тем ошибочное мнение о допущении в России предъявительских векселей является довольно распространенным8.
Новый Гражданский кодекс закрепил иное основание классификации ценных бумаг. Из содержания п. 1 ст. 145 ГК РФ следует, что, если права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат по закону предъявителю ценной бумаги, то такая ценная бумага является предъявительской. Именная ценная бумага определена как бумага, права по которой принадлежат лицу, названному в таком качестве в самой ценной бумаге. Ордерной является такая бумага, права по которой принадлежат лицу, имеющему возможность самому осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.
Можно с достаточной степенью уверенности сказать, что подобная классификация имеет мало шансов на существование. Задумывалась она, скорее всего, как классификация, основанием которой служит способ обозначения кредитора по бумаге. Однако ввиду наличия досадных неточностей в формулировках она страдает рядом недостатков.
Предъявитель ценной бумаги на предъявителя не всегда является субъектом прав, выраженных в бумаге. Так, вор, укравший документ и предъявивший его должнику, не может считаться обладателем права, удостоверенного ценной бумагой9. Кроме того, упущен существенный момент — держатель предъявительской ценной бумаги подтверждает свои права одним фактом предъявления бумаги; иное бы означало, что предъявление любой ценной бумаги управомоченным характеризует бумагу как предъявительскую, с чем нельзя согласиться. Ценные бумаги — документы, предъявление которых необходимо для осуществления выраженных в них прав. Поэтому предъявление документа является существенным условием реализации права по бумаге. Запись, содержащаяся в подп. 1 п. 1 ст. 145 ГК РФ, не имеет качеств, достаточных для оценки ее с положительной стороны, поскольку позволяет неоправданно широко трактовать основание отнесения бумаг к предъявительским.
8 См., например: Павлодский Е.А. Ценные бумаги на российском фондовом рынке // Дело и право. 1995. № 2. С. 17; Белов В. А. Указ. соч. С. 77.
9 Крашенинников Е.А. Осуществление прав по бумагам на предъявителя // Хозяйство и право. 1995. № 9. С. 52, 53.
Правило об именных ценных бумагах также имеет существенные дефекты10. С одной стороны, право, удостоверенное обыкновенной именной ценной бумагой, может вовсе и не принадлежать лицу, названному в самой бумаге. Например, при передаче прав, вытекающих из именного векселя, по цессии, оформленной отдельным документом, цессионарий является векселедержателем, т. е. управомоченным, и в то же время в самой бумаге он не назван. С другой стороны, право из ордерной ценной бумаги может также принадлежать лицу, названному в ценной бумаге. Тот же вексель, презюмируемый по нашему законодательству как ордерная, а не обыкновенная именная ценная бумага, должен содержать наименование первого приобретателя векселя, т. е. векселедержателя, который и является
управомоченным.
Основание классификации ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные следовало бы производить не по способу обозначения управомоченного и не по способу передачи бумаги, а по способу легитимации держателя бумаги11. Конечно, возможны классификации по типу прав, выраженных в бумаге, по виду обязанного лица, по способам выпуска и т. д., но основной классификацией является все же та, в основании которой лежит способ легитимации.
По данному основанию ценные бумаги делятся на четыре вида:
предъявительские, ордерные, именные и обыкновенные именные ценные бумаги12. Общим признаком для всех ценных бумаг и общим же элементом легитимации по любой бумаге служит ее предъявление. Предъявление бумаги является необходимой предпосылкой исполнения по бумаге.
Особенностью предъявительских ценных бумаг должно считаться признание за одним только фактом предъявления бумаги действия достаточной легитимации.
Держатель ордерной бумаги легитимируется фактом указания его в качестве кредитора в самой бумаге непосредственно должником или определения его в таком качестве через систему передаточных надписей. Передаточная надпись может быть именной или бланковой. В именной надписи указывается имя того, кому следует произвести исполнение, и кто, следовательно, должен признаваться управомоченным. Бланковая надпись не содержит имени такого лица.
10 В ГК РФ под термином «именная бумага» понимается обыкновенная именная ценная бумага, а не собственно именная бумага (см.: Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 8— 9, 12—14).
11 А г а р к о в М. М. Указ. соч. С. 194.
12 А г ар к о в М. М. Указ. соч. С. 194—197; Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. С. 6—8.
Держатель векселя с бланковой передаточной надписью согласно ст. 14 Положения о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г. может:' 1) заполнить бланк своим именем или именем какого-либо другого лица; 2) не заполняя бланка, совершить самому еще одну именную или бланковую передаточную надпись; 3) передать вексель другому лицу без заполнения бланка и без составления передаточной надписи. При соблюдении указанных правил наличие в цепи передаточных надписей бланковых передаточных надписей (индоссаментов) не нарушает стройности системы индоссаментов. Если последний из индоссаментов бланковый, то при непрерывности ряда передаточных надписей любой предъявитель ордерной бумаги должен считаться надлежащим образом легитимированным лицом. Непрерывность ряда передаточных надписей состоит в том, что совершить передаточную надпись может только тот, кто указан в предыдущей надписи как лицо, которому причитается исполнение. Зачеркнутые индоссаменты не считаются написанными. Зачеркивание производится, как правило, при аннулировании передачи, при проставлении ошибочной надписи, при устранении надписей о залоге, а также при регрессе, так называемом «обратном ходе» бумаги. Исполнение по ценной бумаге возможно только легитимированному лицу, поэтому передача приобретателю бумаги, по которой легитимация невозможна или затруднена (нарушена непрерывность индоссаментов), должна приравниваться к ненадлежащему исполнению обязательства, если стороны не имели в виду передачу именно такой бумаги.
Именная ценная бумага легитимирует своего держателя, если он назван в качестве управомоченного лица в тексте самой бумаги и в этом же качестве числится в книгах обязанного лица. Отметим, что обозначение держателя бумаги может производиться не только в книгах обязанного лица, но и других лиц. Так, согласно п. 3 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» держателем реестра акционеров общества может быть общество, осуществившее размещение акций, или специализированный регистратор.
Обыкновенная именная ценная бумага может легитимировать своего держателя прямо — когда он назван в бумаге как ее держатель, или косвенно — когда легитимация осуществляется еще и предоставлением документа (документов), свидетельствующих о переходе к держателю бумаги права, выраженного в бумаге. Передача обыкновенных именных ценных бумаг осуществляется в порядке, установленном для уступки права требования. Соглашение об уступке права требования может быть совершено как на самой бумаге, так и на отдельном документе13. Именно в последнем случае для легитимации
13 Крашенинников е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14.
предоставляется документ, свидетельствующий об уступке права требования, а также сама бумага.
Все вышеперечисленные способы легитимации являются типичными способами легитимации. Случаются, однако, ситуации, когда легитимация усложняется наличием дополнительных элементов. Появление таких ситуаций происходит сравнительно редко, поэтому здесь можно вести речь о нетипичных способах легитимации. Необходимо отметить, что по предъявительским ценным бумагам легитимация производится всегда только одним способом — одним только фактом предъявления бумаги.
Нетипичные способы легитимации связаны с особенностями перехода прав на ценные бумаги в следующих случаях.
В случае смерти физического лица — легитимированного держателя бумаги его наследник может подтверждать свои права свидетельством о праве на наследство.
При реорганизации юридического лица правопреемник юридического лица — легитимированного держателя бумаги может подтверждать свои права записью о правопреемстве в учредительных документах, передаточным актом или разделительным балансом.
При продаже имущества должника в порядке исполнения судебного решения средством легитимации является запись, учиненная лицом, реализиующим имущество. В этом случае, например в векселе, цепь индоссаментов может быть прервана, что не должно служить препятствием для легитимации последующих держателей. Для создания большей уверенности в подтверждении перехода прав, на наш взгляд, желательно было бы иметь отметку судебного исполнителя, подтверждающую факт перехода бумаги к новому владельцу в порядке принудительной продажи имущества должника.
В некоторых случаях в качестве легитимирующего средства выступает судебное решение (например решение, принятое по иску о признании права на вексель, когда документ находится у истца, а передаточная надпись не может быть учинена или ответчик отказывается ее совершить).
А. В. Власова ПЕРЕДАЧА ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ
В условиях развития рынка ценных бумаг большое значение приобретает правовое регулирование отношений, связанных с передачей этих юридических документов. Российские правовые нормы, посвященные передаче отдельных видов ценных бумаг, зачастую не дают полного и ясного представления об условиях, порядке (способах) и правовых последствиях такой передачи. По этой причине на практике появляются противоречия в толковании и применении соответствующих норм. Анализ этих норм в свете основных положений теории ценных бумаг способствует разрешению проблем, возникающих при передаче ценных бумаг. Кроме того, исследование механизма передачи некоторых видов ценных бумаг позволяет критически осмыслить соответствующие нормы российского законодательства о ценных бумагах.
Эмиссионные бумаги обладают всеми признаками ценных бумаг. Закон определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Таким образом, любая ценная бумага характеризуется тем, что ее предъявление служит необходимой предпосылкой для осуществления выраженного в ней права. Этот признак ценных бумаг именуется в науке торгового права «началом презентации»1. Помимо указанного признака многие ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности2. Это свойство заключается в невозможности противопоставления добросовестному приобретателю ценной бумаги возражений, основанных на отношениях обязанного лица с предшественниками держателя бумаги. Значение названных признаков (свойств) ценных бумаг проявляется при рассмотрении вопросов о природе так называемых «бездокументарных ценных бумаг» и о способе передачи именных эмиссионных ценных бумаг.
Новейшее российское законодательство о ценных бумагах определяет эмиссионную ценную бумагу посредством указания на следу
1 Крашенинников Е.А. Бумаги на предъявителя в системе ценных бумаг // Государство и право. 1993. № 12. С. 42.
2 Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 198 и след.; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль 1995. С. 19 и след.
ющие ее признаки: 1) «закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка»; 2) «размещается выпусками»; 3) «имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги» (ст. 2 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»). Поскольку любая ценная бумага заключает в себе определенное субъективное право, специфическим именно для эмиссионных ценных бумаг является, как правило, массовый характер их выпуска в обращение, а также требование о равном объеме прав, удостоверяемых эмиссионными бумагами одного выпуска. При этом отграничение эмиссионных ценных бумаг от иных видов ценных бумаг по указанным в законе признакам имеет скорее экономическое, нежели юридическое значение.
Закон РФ «О рынке ценных бумаг» предполагает наличие и так называемых «бездокументарных ценных бумаг» (ст. 2), устанавливая для них специальные способы передачи. Существуют ли «бездокументарные ценные бумаги» (как разновидность ценных бумаг) или же в данном случае нужно вести речь лишь об определенном способе фиксации имеющихся прав? Поставленный вопрос требует подробного рассмотрения. В юридической литературе он вызывает различные точки зрения3. Представляет интерес и позиция законодателя по данному вопросу.
Нормативная категория ценных бумаг в форме «записей на счетах» была впервые введена Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г. С другой стороны, действовавшие ранее Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (в дальнейшем — Основы) не допускали иного существования ценных бумаг, кроме как в форме обособленных документов. Принятый впоследствии Гражданский кодекс РФ установил лишь бездокументарную форму фиксации прав, закрепленных ценной бумагой (п. 1 ст. 149 ГК РФ), полагая, что такая форма может являться средством доказывания прав, удостоверенных бумагой (п. 2 ст. 142 ГК РФ). В свою очередь, Закон РФ «О рынке ценных бумаг» говорит о «бездокументарной форме ценных бумаг», при
3 Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 7, 11—12; Суханов Е. А. Ценные бумаги // Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995. С. 187—188; Редькин И. В. Классическая правовая модель ценных бумаг и ее современные модификации // Российский юридический журнал. 1994. №2. С. 68 и след.; Павлодский Е. А. Монография Е. А. Кра-шенинникова «Ценные бумаги на предъявителя» //Дело и право. 1996. № 5. С. 46.
которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев бумаг или на основании записи по счету депо.
В отдельных публикациях бездокументарный способ фиксации прав рассматривается как ценная бумага со всеми вытекающими отсюда юридическими последствиями. В обоснование такой точки зрения ссылаются на ст. 149 ГК РФ, допускающую применение правил, установленных для ценных бумаг, к бездокументарной форме фиксации прав4. Однако наиболее оправданной представляется иная точка зрения на бездокументарные ценные бумаги, опирающаяся в своих выводах на основные положения теории ценных бумаг. Исходя из этого, при решении проблемы «безналичных бумаг» следует, на наш взгляд, руководствоваться следующими соображениями.
Если запись на счете (в системе ведения реестра или у депозитария) представляет собой форму фиксации уже имеющегося права, воплощенного в ценной бумаге (документе), то осуществление и передача этого права с использованием бездокументарной формы его фиксации происходит по правилам, установленным законом для ценных бумаг. В данном случае осуществление права по бумаге (например права на получение дивидендов или процентов) вполне может совершаться и без истребования самой бумаги, так как существует возможность удостоверения в легитимации держателя бумаги на основании записи в реестре (или по счету депо). При этом отсутствие необходимости предъявлять бумагу обязанному лицу в каждом случае осуществления прав из бумаги не противоречит началу презентации ценных бумаг, поскольку для осуществления этих прав достаточно того предъявления бумаги, которое имело место при совершении первоначальной записи в книге обязанного лица или при трансферте5. Равным образом при совершении сделки с ценной бумагой вполне достаточно фиксации права на бумагу в бездокументарной форме. Поскольку в данном случае в момент заключения сделки по распоряжению бумагой воплощенные в ней права не реализуются, необходимость в предъявлении бумаги отсутствует. Следовательно, здесь также не обнаруживается противоречия началу презентации ценных бумаг, так как последнее связано исключительно с осуществлением прав, вытекающих из ценной бумаги6. Изложенное приводит к выводу, что правила об условиях, порядке и правовых послед-
4 Демушкина Е. Становление системы безналичных ценных бумаг в России: правовые проблемы //Экономика и жизнь. 1995. № 25. С. 19.
5 Агарков М.М. Указ. соч. С. 239.
6 Подробнее об этом см.:Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 8, 9.
ствиях передачи ценных бумаг могут применяться в случаях фиксации прав в бездокументарной форме, если эти права изначально были закреплены в ценной бумаге7.
Если же речь идет о «безналичных эмиссионных бумагах», которые вообще не выпускались в обычной бумажной форме, то такие «бумаги» невозможно подчинить правовому режиму ценных бумаг. Правила о механизме передачи и осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами, на такие случаи не могут быть распространены по следующим причинам. Конструкция бездокументарных бумаг не отвечает признакам ценных бумаг, в том числе их презентационной природе. Запись в реестре или у депозитария не может являться объектом вещных прав, тогда как применительно к ценным бумагам взаимосвязь вещного права на бумагу с правом из бумаги обязательна. Отношения управомоченного по «безналичной бумаге» и обязанного лица представляют собой общегражданские обязательственные отношения, где «права кредитора закрепляются соответствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются с помощью обслуживающей организации, специально уполномоченной на это должником-эмитентом»8. Соответственно и передача удостоверенных таким образом прав возможна исключительно по правилам уступки требования (цессии), не предполагающим применение норм о публичной достоверности, которые распространяются только на ценные бумаги. Поэтому настоящая работа ограничена рассмотрением механизма передачи прав по эмиссионным ценным бумагам, составленным в форме документов.
Закон РФ «О рынке ценных бумаг» относит к числу эмиссионных ценных бумаг акции и облигации. Акция воплощает в себе право членства в корпорации и вытекающие из него членские права держателя акции по отношению к обществу-эмитенту, в силу чего она является корпоративной ценной бумагой9. О корпоративном содержании акции свидетельствуют ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» и ст. 32 Закона РФ «Об акционерных обществах», устанавливающие, что владельцу акции принадлежит право участия в управлении обществом, право на получение дивидендов, а также право на ликви-
7 Следует отметить, что возможность осуществления прав из эмиссионной ценной бумаги с использованием бездокументарной формы их фиксации существует лишь для эмиссионных именных бумаг. Права по эмиссионным бумагам на предъявителя могут быть осуществлены только при условии предъявления самой бумаги.
8 Суханов Е. А. Ценные бумаги//Экономика и жизнь. 1995. № 21. С. 8. 9 Каминка А. И. Очерки торгового права. Спб., 1912. С. 316; Эннекцеру с Л. Курс германского гражданского права. М., 1950. Т. I, полутом 2. С. 26; Крашенин-ников Е. А. Именные акции акционерных обществ// Правовые проблемы экономической реформы. Ярославль, 1991. С. 64, 65; Merle Ph. Droit commercial. Paris, 1992. P. 244.
дационный остаток. Аналогичный состав прав, удостоверяемых акцией, был предусмотрен ст. 36 Основ. В то же время п. 3 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР рассматривает акцию в качестве ценной бумаги с вещно-правовым содержанием, устанавливая, что акция удостоверяет право ее владельца «на долю в собственных средствах акционерного общества». Подобное определение акции содержалось и в п. 43 Положения об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. Нетрудно заметить, что это определение противоречит п. 3 ст. 213 ГК РФ, в силу которого собственником имущества акционерного общества является само общество, а не его участники10.
Воплощая право членства в акционерном обществе, акция не может считаться и обязательственно-правовой ценной бумагой. Обязательственные отношения всегда являются имущественными правоотношениями, а обязательственные права — имущественными правами. Однако для возникновения имущественных прав акционера (в частности права на получение дивидендов и права на ликвидационный остаток) помимо приобретения вещного права на акцию необходимы дополнительные юридические факты: соответственно принятие решения о выплате дивидендов и принятие решения о ликвидации акционерного общества. С момента приобретения акции у ее держателя возникают лишь членские неимущественные права: право на получение информации о деятельности общества (ст. 91 и 92 Закона «Об акционерных обществах»), а в некоторых случаях — право на участие в управлении делами общества. Изложенное подтверждает вывод о корпоративном содержании акции и помогает определиться в вопросе о порядке передачи прав по акциям.
В отличие от акции облигация является обязательственно-правовой ценной бумагой. Закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 2) и Закон «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 33) предусматривают традиционные права держателей облигаций: право на получение суммы основного долга (номинальной стоимости облигации) и право на получение вознаграждения за использование эмитентом суммы номинала облигации (как правило, в виде процентов, а иногда в виде иного имущественного эквивалента).
Действующее законодательство о ценных бумагах допускает выпуск как именных, так и предъявительских эмиссионных ценных бумаг. Однако применительно к акциям их выпуск в виде ценных бумаг на предъявителя разрешен лишь в определенном отношении к величине
10 Подробнее о недостатках п. 43 Положения об акционерных обществах см.: Крашенинников Е.А. Именные акции акционерных обществ. С. 64, 65; Суханов Е. А. Система юридических лиц //Советское государство и право. 1991. № 11. С. 46.
оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Предъявительская акция или облигация легитимирует своего держателя в качестве субъекта воплощенного в ней права одним лишь фактом предъявления бумаги обязанному лицу. Эмитент исполняет обязанность в отношении предъявителя и не несет ответственности, если предъявитель бумаги не был ее собственником или не был управомочен последним на осуществление заключенных в бумаге прав. Передача прав по предъявительской эмиссионной ценной бумаге происходит путем простого вручения документа приобретателю (п. 1 ст. 146 ГК РФ).
В отличие от этого легитимация держателя именной акции или облигации в качестве управомоченного по ней лица предполагает указание имени держателя в тексте бумаги, а также в книге (реестре) обязанного лица". В связи с этим в нормативном определении именных эмиссионных ценных бумаг содержится правило о внесении доступной эмитенту информации о владельцах таких бумаг в реестр, обеспечивающий идентификацию владельца бумаги в случае передачи и осуществления им воплощенных в бумаге прав (ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).
Изложенный способ легитимации держателя эмиссионной именной ценной бумаги объясняет особенности перехода прав по такой бумаге и позволяет отличать именные ценные бумаги от так называемых обыкновенных именных ценных бумаг (ректа-бумаг). Основное отличие именных ценных бумаг от ректа-бумаг состоит в отсутствии у последних свойства публичной достоверности12. Не прибегая к исследованию правовой природы ректа-бумаг, отметим только, что держатель такой бумаги (например именного сберегательного сертификата) легитимируется в качестве субъекта права по бумаге, если он назван в тексте бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии13. Указанный способ легитимации допускает возможность предъявления держателю ректа-бумаги всех возражений, основанных на отношениях обязанного лица с его предшественниками.
Существует ли различие в правовых последствиях передачи прав по именным эмиссионным и по обыкновенным именным ценным бумагам и следует ли вообще наряду с именными ценными бумагами выделять ректа-бумаги? Для ответа на поставленный вопрос необхо-
11 Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 7, 8.
12 Агарков М. М. Указ. соч. С. 203, 204.
13 Агарков М. М. Указ. соч. С. 196; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14, 23.
димо проанализировать нормы действующего российского законодательства, регламентирующие передачу именных ценных бумаг.
В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Предлагая такой способ передачи прав по именным ценным бумагам, законодатель лишает эти бумаги свойства публичной достоверности (объединяя их, по существу, с ректа-бумагами), поскольку обязанное лицо получает возможность выдвигать против требований нового держателя бумаги все возражения, которые оно имело против цедента (ст. 386 ГК РФ). В противоположность этому специальное законодательство о ценных бумагах, исходя из указанного выше способа легитимации держателя именных эмиссионных ценных бумаг, устанавливает иной механизм передачи прав по именным ценным бумагам. Так, согласно ст. 29 Закона «О рынке ценных бумаг» право по именной документарной ценной бумаге переходит к приобретателю с момента передачи сертификата бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре (либо по счету депо приобретателя в случае учета прав на ценные бумаги у депозитария).
Сказанное позволяет констатировать, что российские законодательные акты по-разному определяют способ передачи прав, воплощенных в именных эмиссионных ценных бумагах. В связи с этим представляется необходимым определить, какой из предлагаемых способов является наиболее предпочтительным и оправданным с позиции обеспеченности и защищенности прав держателей именных ценных бумаг.
Проблема определения механизма передачи именных ценных бумаг не является новой. В мировой законодательной практике давно сформировались две точки зрения на эту проблему, предлагающие качественно отличные друг от друга способы передачи прав по именным ценным бумагам. Первый способ состоит в передаче именной бумаги посредством трансферта, совершаемого по книге обязанного лица. Трансферт производится на основании заявления отчуждателя бумаги и сопровождается предъявлением последней. Такой способ передачи именных ценных бумаг воспринят французским торговым правом (art. 36 Code commercial). Второй способ состоит в передаче именной ценной бумаги по индоссаменту. При этом последующий трансферт осуществляется на основании заявления приобретателя бумаги и также сопровождается ее предъявлением. Этот способ предусмотрен § 68 Закона ФРГ об акционерных обществах и § 634 Швейцарского обязательственного закона. Рассмотрим правовые последствия передачи именной ценной бумаги указанными способами.
В случае передачи бумаги посредством индоссамента или цессии вещное право на бумагу переходит от отчуждателя к приобретателю
на основании соглашения между ними. При этом соглашение оформляется путем учинения на самой бумаге именной передаточной надписи, без которой не может быть произведен последующий трансферт. Приобретение права собственности или иного вещного права на бумагу по передаточной надписи не означает одновременного получения возможности осуществить выраженные в бумаге права. Такая возможность возникает с момента совершения трансферта обязанным лицом — эмитентом бумаги. Однако это не означает, что каждый приобретатель бумаги обязан предъявлять ее эмитенту, так как допустимо дальнейшее отчуждение бумаги, несмотря на непроизведенный трансферт. При предъявлении бумаги к трансферту обязанное лицо должно проверить правильность ее перехода к предъявителю, руководствуясь правилами проверки легитимации держателя ордерной или обыкновенной именной ценной бумаги. В этом случае эмитент может приводить против требования о совершении трансферта все возражения, которые основаны на его отношениях с правопредшественниками предъявителя, т. е. всеми предыдущими индоссантами или цедентами, начиная с лица, обозначенного в книге эмитента в качестве субъекта права по бумаге14.
Таким образом, привнесение в регулирование отношений по именным ценным бумагам элементов, характерных для регулирования обращения ордерных или обыкновенных именных ценных бумаг, приводит к значительным усложнениям правоотношений по этим бумагам. Бумага, принадлежащая приобретателю, не занесенному в книгу обязанного лица, не обладает публичной достоверностью, так как обязанное лицо может противопоставить требованию о трансферте все возражения, которые оно имеет в отношении последнего обозначенного в книге лица или его правопреемников.
Гораздо более удобной является передача именных ценных бумаг посредством трансферта. Под трансфертом в широком смысле понимают всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Собственно же трансферт есть способ передачи именных эмиссионных ценных бумаг, осуществляемый путем внесения в реестр нового и исключения из него прежнего владельца бумаги. Трансферт производится на основании заявления отчуждателя бумаги, поскольку до внесения соответствующих изменений в реестр (или в запись на счете депо) приобретатель не становится собственником именной бумаги и поэтому не может требовать совершения трансферта. Заявление отчуждателя о трансферте должно сопровождаться предъявлением бумаги. В этом случае каждой передаче именной эмиссионной ценной бумаги соответствует трансферт по книге обязанного лица, что обес-
14 Подробнее об этом см.: Агарков М. М. Указ. соч. С. 310—314.
печивает легитимацию приобретателя документа на основаниях, установленных законодательством для именных эмиссионных бумаг. Изложенный способ передачи именных бумаг исключает зависимость прав держателя бумаги от прав его предшественников15.
Передача именных ценных бумаг посредством трансферта вытекает из самого характера прав, воплощенных в наиболее типичных именных ценных бумагах — акциях. Последние, как отмечалось выше, являются корпоративными ценными бумагами, удостоверяющими право членства в корпорации. Передача прав в порядке цессии регулируется нормами обязательственного права. Будучи приемлемой для обязательственных прав, цессия не типична для передачи корпоративных прав, тогда как трансферт как способ передачи прав, выраженных в именных акциях, учитывает их корпоративную природу.
Передача прав по именным эмиссионным ценным бумагам в порядке трансферта предусматривается и некоторыми последними нормативными актами РФ. Так, Указ Президента РФ «О мерах по защите прав акционеров и по обеспечению интересов государства как собственника и акционера» от 18 августа 1996 г. № 1210 устанавливает, что «записи об изменении субъекта права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собственности, вносятся в реестр акционеров соответствующего акционерного общества исключительно на основании... извещения соответствующего фонда имущества в форме передаточного распоряжения» (п. 6). Приведенный нормативный акт закрепляет переход права собственности на именные акции в порядке трансферта — путем внесения изменений в реестровую запись на основании заявления отчуждателя (в данном случае фонда имущества), где заявление оформляется передаточным распоряжением16.
Исключение из общего правила о передаче именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению отчуждателя бумаги, возможно лишь в случае приобретения именной бумаги в порядке универсального правопреемства (по наследству). Так как в этой ситуации легитимация приобретателя бумаги в отношении ее эмитента объективно не может быть осуществлена на основании заявления прежнего владельца, здесь вполне допустим трансферт по заявлению приобретателя бумаги17.
Поскольку именная эмиссионная ценная бумага является объек-
15 На преимущества этого способа передачи указывают многие авторы (см., напр.:
Крашенинников Е. А. Именная акция как ценная бумага. С. 12—14; Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9. С. 172).
16 Передаточное распоряжение представляет собой документ, содержащий требование зарегистрированного в реестре лица об учинении трансферта.
17 Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. С. 12.
том вещного права, не исключается возможность распоряжения бумагой в форме ее передачи в залог. При этом встает вопрос об особенностях оформления залогового трансферта. Действующие нормативные акты РФ не предусматривают каких-либо исключений для данного случая. Залоговый трансферт осуществляется реестродержателем на основании залогового распоряжения, предъявляемого акционером наряду с документами о залоге и содержащего указание зарегистрировать залог именных бумаг (п. 5.2 Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 12 июля 1995 г. №3).
Процедура трансферта позволяет предотвратить передачу именных эмиссионных ценных бумаг (в том числе в залог) без достаточных на то оснований путем «блокировки» операций по лицевому счету владельца бумаг. «Блокировка» может производиться на основании распоряжения зарегистрированного в реестре лица (аналогично традиционному трансферту) или по судебному постановлению при представлении регистратору (депозитарию) соответствующих документов, подтверждающих наличие оснований для «блокировки». Такими основаниями могут служить: наложение ареста на ценные бумаги, принятие судебного акта о запрете совершать юридически значимые действия в отношении соответствующих бумаг, и т. п.18.
Определив механизм передачи прав по именным эмиссионным ценным бумагам, в заключение отметим некоторые установленные законодательством РФ особенности и условия передачи этих бумаг. Возможность передачи именной ценной бумаги может сопровождаться определенными ограничениями. Такие ограничения устанавливаются законодателем преимущественно в отношении акций акционерных обществ. Ограничения могут быть общего характера (если они распространяются на передачу акций любых акционерных обществ) или специального характера (если они относятся к порядку передачи акций закрытых акционерных обществ). Первые состоят в способности акционерного общества воспрепятствовать передаче акционером имеющихся у него акций до момента исполнения им обязанности по внесению общей суммы вклада в уставный капитал общества19.
18 Аналогичная процедура оформления залогового трансферта и ареста именных ценных бумаг предусмотрена французским торговым правом (см.: Merle Ph. Op. cit. P. 254).
19 Данное положение вытекает из п. 1 ст. 34 Закона РФ «Об акционерных обществах», предусматривающего полную оплату размещенных акций общества в течение первого года его деятельности и дополнительных акций общества в течение срока, определенного соответствующим решением об их размещении. В связи с этим учредительные документы акционерных обществ в ряде случаев закрепляют обязанность акционера по оплате акций, после исполнения которой акционер становится полноправным собственником бумаги.
Помимо этого общие ограничения на совершение сделок по распоряжению акциями установлены антимонопольным законодательством РФ. В частности, отношения по приобретению крупных пакетов акций акционерных обществ регулируются Положением о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Ограничения на совершение крупных сделок с акциями установлены также постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 (пп. 49, 50), письмом Министерства финансов РФ от 6 июля 1992 г. №53 (пп.4.1 и 4.2), а также письмом Центрального банка РФ от 3 января 1996 г. № 222 — в отношении акций кредитных организаций. Помимо названных ограничений свободному распоряжению акциями закон устанавливает специальные условия для приобретения тридцати и более процентов размещенных акций общества одним лицом или группой аффилированных лиц (ст. 80 Закона РФ «Об акционерных обществах»). Особые условия передачи акций установлены Законом РФ «Об акционерных обществах» и для случаев их приобретения или выкупа самим акционерным обществом.
Специальные ограничения свободному обращению акций распространяются, главным образом, на акции закрытых акционерных обществ. Согласно п. 3 ст. 7 Закона РФ «Об акционерных обществах» акционеры закрытых обществ имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами того же общества, по цене предложения акций другому лицу20. Преимущественное право приобретения акций открытых обществ может устанавливаться согласно п. 2 ст. 7 вышеупомянутого закона лишь применительно к подписке на акции, выпускаемые обществом-эмитентом (ограничение открытой подписки), и не распространяется на случаи отчуждения акций открытых обществ их акционерами.
Однако рассмотренные ограничения передачи прав по некоторым именным эмиссионным бумагам не влияют на способ передачи таких бумаг. Последний остается неизменным и состоит в совершении процедуры трансферта, обеспечивающей защищенность прав держателей эмиссионных ценных бумаг и независимость их прав от прав предшественников.
20 Европейское торговое законодательство не исключает возможности включения в учредительные документы некоторых акционерных обществ правил «о преимущественном праве» или «о получении согласия» других акционеров общества на передачу акций этого общества (см.: Jauffret A. Manuel de droit commercial. Paris, 1993. P. 258, 259).
E. Ю. Трегубенко