Делегация должника (delegatio promittendi)

Обратимся теперь к конструкции собственно делегации – делегации должника (delegatio promittendi), когда по приказу кредитора (делеганта) должник (делегат) заключает обязательство с кредитором своего кредитора или иным лицом (делегатарием). Изучение этой сделки позволяет проникнуть в стуктуру обязательственного отношения, поскольку здесь объектом предоставления делеганта делегатарию является не исполнение, а само требование.

Актом, завершающим сложный состав этой сделки, выступает не передача, составляющая исполнение, прекращающее обязательство делегата, а договор, ведущий к возникновению нового обязательства делегата перед делегатарием. Если при delegatio dandi (solvendi) односторонняя инициатива делеганта закрывает собой волеизъявление делегатария, а участие делегата сводится к совершению исполнения лежащего на нем долга, то при delegatio promittendi (obligandi) требуется выраженное волеизъявление всех участников: не только делеганта, отдающего приказ, и делегатария, получающего нового должника, но и делегата, который принимает на себя новое обязательство перед другим кредитором.

Степень новизны этого обязательства составляет проблему, неразрывно связанную с квалификацией типичного волеизъявления сторон делегации. Сложившееся в роматистике учение о делегации выделяет три разновидности, в зависимости от содержания обязательства, устанавливаемого договором между делегатом и делегатарием. Если оно заключается как абстрактное, независимое от подлежащих отношений валюты и покрытия, говорят о чистой делегации. Чистая делегация прекращает оба подлежащих обязательства (если они состояли в causa solvendi) исполнением и связывает обязательством прежде независимых лиц: делегатарий получает нового должника по новому обязательству, делегат оказывается связан новым обязательством с новым кредитором.

Если обязательство заключается как каузальное, основанное на прежнем обязательстве, то возможны два варианта: либо оно воспроизводит отношение валюты, либо отношение покрытия. В первом случае делегатарий получает нового должника, во втором – делегат нового кредитора. Как правило, для делегации использовалась стипуляция – торжественная вербальная форма установления обязательства, при которой будущий кредитор (стипулятор) обращался к будущему должнику (промиссору) с запросом, на который давался утвердительный ответ. В первом случае делегатарий обращается к делегату с запросом, в котором упоминается долг делеганта (допустим, Тиция): «Обещаешь исполнить то, что мне должен Тиций?», а во втором – с запросом, в котором упоминается требование делеганта к делегату: «Обещаешь исполнить то, что ты должен Тицию?». Упоминание подлежащего отношения ставит возникающее обязательство в зависимость от прежнего, которое выступает его основанием, титулом (causa, или titulus). Происходит новация упомянутого обязательства, тогда как другое прекращается. Наличие новации отличает такую делегацию от чистой, когда используется обычная абстрактная стипуляция: «Обещаешь дать столько-то?». Различие связано с тем, что используется титулированная новирующая стипуляция (stipulatio novatoria), прямо (nominatim) называющая подлежащее отношение, подвергаемое новации, которое выступает основанием (causa) сделки между промиссором и стипулятором. В отличие от обычной абстрактной стипуляции, новирующая стипуляция не вступает в силу, если упомянутое основание недействительно.

Итак, при упоминании отношения валюты – долга делеганта делегатарию (debitum), это обязательство новируется: делегатарий получает нового должника (вместо делеганта им становится делегат). Это так называемая delegatio debiti, пассивная делегация, делегация с заменой должника, когда третье лицо заключает с кредитором обязательство, освобождая прежнего должника (делеганта). Если новый должник был связан с прежним обязательственным отношением (causa solvendi), оно прекращается исполнением.

Такая делегация именуется также «expromissio» и противопоставляется активной делегации (delegatio nominis), которая считается делегацией (delegatio) в строгом смысле. Если стипуляция делегатария упоминает отношение покрытия, требование делеганта к делегату (nomen), происходит новация с заменой кредитора: прежний кредитор (делегант) уступает свое место собственному кредитору (делегатарию), в свою очередь, освобождаясь от обязательства перед ним.

Различие между двумя сделками заключается в том, что в первом случае новируется отношение между делегантом и делегатарием (debitum), тогда как требование делеганта к делегату погашается, а во втором – новируется требование делеганта к делегату (nomen), а погашается его долг перед делегатарием. Отсюда следует, что при пороке отношения валюты (debitum) при пассивной делегации (delegatio debiti) и при пороке отношения покрытия (nomen) при активной делегации (delegatio nominis) делегация невозможна, так как новирующая стипуляция находится в прямой формальной зависимости от своего основания и не вступает в силу, если оно ничтожно. Наоборот, порок отношения покрытия при пассивной делегации или порок отношения валюты при активной не скажутся на действительности делегационной стипуляции, поскольку они в ней не упоминаются. Ниже будет рассмотрен целый ряд текстов, которые демонстрируют иной режим delegatio promittendi, что ставит традиционную теорию под сомнение.

Другим естественным следствием различения активной и пассивной делегации будет то, что для активной делегации необходимо согласие делегата, заключающего новое для себя обязательство, тогда как для пассивной делегации, когда делегат просто получает нового кредитора, его согласие не требуется. Об этом говорится в одном рескрипте императора Александра Севера 223 г.:

C. 8, 41, 1 Alex. A. Quintiano et Timotheo.

Delegatio debiti nisi consentiente et stipulanti promittente debitore iure perfici non potest: nominis autem venditio et ignorante vel invito eo, adversus quem actiones mandantur, contrahi solet.

Делегация долга по праву может состояться только с согласия должника, если он даст обещание на запрос по стипуляции; продажу же требования можно заключить и при неведении и вопреки воле того, против кого уступаются иски.

Это единственное место в источниках, упоминающее delegatio debiti⁴². Нетрудно заметить, что пассивной делегации, заключаемой в стипуляционной форме (expromissio), в тексте противопоставляется не активная делегация, а продажа требования, оформляемая как цессия (cessio), без применения стипуляции. Должника просто уведомляли (denuntiatio) о соглашении, состоявшемся между цедентом и цессионарием, чтобы исключить исполнение в пользу прежнего кредитора, который формально оставался таковым, несмотря на уступку своего иска к должнику⁴³. Степень участия делегата, таким образом, определяется формой сделки. Ритуал стипуляции требует, чтобы согласие делегата было выражено и при delegatio nominis, в ответ на запрос делегатария, упоминающий долг делегата делеганту. Новация (не говоря уже о чистой делегации) устанавливает новое обязательство, поэтому и с точки зрения содержания сделки волеизъявление должника оказывается релевантным элементом состава. Использование для оформления делегации двусторонней сделки само определяется необходимостью волеизъявления делегата.

Традиционная теория делегации демонстрирует и другие противоречия. Строгое различение delegatio и expromissio противоречит источникам, например, известному определению делегации (delegatio promittendi) Ульпиана.

Ulp., 27 ad ed., D. 46, 2, 11 pr:

Delegare est vice sua alium reum dare creditori vel cui iusserit.

Делегировать – значит дать вместо себя другого должника кредитору или тому, кому он прикажет.

В самом деле, в тексте словами «vice sua alium reum dare» недвусмысленно указывается на новируемое отношение – обязательство делеганта перед делегатарием (debitum): наличие обязательственной связи между первым должником и новым (делегатом) игнорируется, акцентирована лишь замена должника в рамках отношения валюты. Слова Ульпиана в D. 46, 2, 11 pr формально допускают только одну интерпретацию: делегация – это новация с заменой должника (в традиционной терминологии – пассивная делегация), то есть expromissio.

Такая картина согласуется со словами Гая, дидактическая направленность которых, также приводит к одностороннему взгляду на делегацию.

Gai., 2, 38–39:

Obligationes quoquo modo contractae nihil eorum recipiunt: nam quod mihi ab aliquo debetur, id si velim tibi deberi, nullo eorum modo, quibus res corporales ad alium transferuntur, id efficere possum; sed opus est, ut iubente me tu ab eo stipuleris; quae res efficit, ut a me liberetur et incipiat tibi teneri. Quae dicitur novatio obligationis.