Глава 4. Obligatio alternativa.

Право замены и право выбора: соотношение данных категорий.

Право замены есть с действительности право выбора одного из предусмотренных предметов исполнения.

Положение должника не меняется от того, что должник имеет право выбора одного из 2 возможных предметов или должник имеет право замены одного предмета другим. Право выбора содержит в себе:

а) привилегия для должника

б) элементы страхования интересов сторон

в) один предмет исполнения и другой предмет в качестве заменителя

г) взаимная заменимость предметов в установленном эквиваленте и их равноценность для кредитора.

В альтернативном обязательстве право выбора, принадлежащее должнику, в случае его неосуществления не переходит к кредитору.

Если же должник после заключения соглашения об отступной приступит к исполнению первоначального обязательства или продолжит его исполнение, то тем самым он осуществит выбор в пользу данного обязательства, а не альтернативного исполнения.

Критерий трансформации обязательства после гибели одного из предметов исполнения.

При факультативном обязательстве предмет исполнения один и при его гибели обязательство прекращается, а не сосредотачивается на исполнении, которое могло бы быть предоставлено должником в порядке замены исполнения, так как кредиторе наделяешься правом требования заменяемого исполнения, при альтернативном - исполнение, наоборот, сосредотачивается на остывшем предмете.

Однако данный критерий не может быть заложен в основу.

Критерий определенности предмета исполнения.

Брагинский отмечает, что при гибели предмета основного исполнения в факультативном обязательстве оно не прекращается, так как должник сохраняет возможность выбора одного из 2 вариантов: либо предоставить иной предмет в порядке замены исполнения, либо расторгнуть договор по причине невозможности исполнения.

Направление поиска.

В факультативном обязательстве должник имеет право, но не обязанность предоставить вместо одного предмета другой => кредитор ни при каких условиях не наделяется правом требования заменяющего исполнения. Для альтернативного обязательства, в котором право выбора принадлежит должнику, напротив, должно применяться правило о возможности перехода к кредитору права выбора исполнения, если данное правило не реализуется должником.

Если факультативное обязательство устанавливается прежде всего в интересах должника с целью предоставления ему права «откупиться» от обязательства иным исполнением, то конструкцией альтернативного обязательства охватывается и интерес кредитора в той мере, в какой позволяет ему при определенных условиях осущ. выбор исполнения.

Некоторые размышления по поводу альтернативного обязательства.

ГК РФ упоминает об альтернативных обязательствах, устанавливая правило то том, что «должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит права выбора, если из закона, иных НПА и условий обязательства не вытекает иное.

И.Б. Новицкий определял альтернативное обязательства как «единое обязательство, с содержанием определимым, но не определенным», в котором альтернативность прекращается «после осущ. права выбора той стороной, которой оно принадлежит или в случае наступления невозможности одного из двух представлений». Если должник не осуществит выбор, то кредитор не вправе делать это вместо него, а может заявить лишь такое же альтернативное требование.