Вопрос 5. Что такое «бездокументарные ценные бумаги»?

Если нормальные ценные бумаги (документы, вещи) - это средства осуществления удостоверенных ими субъективных прав, то бездокументарные ценные бумаги - это сами субъективные права.

Бездокументарная ценная бумага тоже не что иное, как документ, только электронный или бумажный в виде совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих в логическом единстве лицевой счет или счет депо.

Положения о бездокументарных ценных бумагах, изложенные в Законе, во многом дублируют нормы об эмиссионных ценных бумагах. Так, в п. 1 ст. 149 ГК РФ установлено, что лицом, ответственным за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, является лицо, выпустившее ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Такие лица должны быть указаны в решении о выпуске или в ином акте эмитента, предусмотренном законом.

Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом (абз. 2 п. 2 ст. 142 ГК РФ).

Вопрос о лице, имеющем право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам, решается в п. 1 ст. 149 ГК РФ. Им является лицо, которое указано в учетных записях в качестве правообладателя, или иное лицо, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценным бумагам. У бездокументарной ценной бумаги не может быть фактического владельца, так как бездокументарные ценные бумаги не являются вещами.

Переход прав на бездокументарные ценные бумаги по общему правилу осуществляется посредством внесения записи в систему учета прав на такие ценные бумаги

Важную роль в обороте бездокументарных ценных бумаг играет лицо, осуществляющее учет прав по ним. В п. 3 ст. 149 ГК РФ установлено, что любое распоряжение (ограничение распоряжения) бездокументарными ценными бумагами, а также их обременение может осуществляться только посредством обращения к такому лицу. Ранее действовало схожее правило (п. 2 ст. 149 ГК РФ), но в новой редакции формулировка несколько изменена.

Ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, несут эмитент (иное обязанное по бумагам лицо) и регистратор (п. 4 ст. 149 ГК РФ). Они могут быть освобождены от ответственности, если докажут, что указанные нарушения имели место вследствие непреодолимой силы.

Специально оговаривается, что за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иными лицами, которые в соответствии с законом осуществляют права по ценной бумаге, обязанное по ценным бумагам лицо ответственности не несет.

Исполнение по бездокументарным ценным бумагам имеет свои особенности. Так, в абз. 2 п. 1 ст. 149.1 ГК РФ указано, что законом могут быть установлены случаи, когда исполнение по бездокументарным ценным бумагам должно осуществляться в соответствии с перечнем лиц, имеющих право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам на определенную дату.

Переход прав на бездокументарные ценные бумаги также отличается от перехода прав на документарные ценные бумаги в силу особенностей фиксации прав по ним. Согласно п. 1 ст. 149.2 ГК РФ передача прав по бездокументарным ценным бумагам осуществляется посредством их списания со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего их отчуждение. Иные основания и условия передачи прав на бездокументарные ценные бумаги могут быть предусмотрены законом или договором правообладателя с регистратором (депозитарием). В указанном договоре или в законе может быть также предусмотрена возможность списания ценных бумаг со счета без представления распоряжения отчуждателя.

В п. 3 ст. 149.2 ГК РФ установлено, что залог и другие обременения бездокументарных ценных бумаг возникают с момента внесения соответствующей записи по счету владельца таких бумаг или в случаях, установленных законом, по счету иного лица.

Внесение записей в систему учета прав на бездокументарные ценные бумаги (в реестр) в ряде случаев может осуществляться в принудительном порядке, если лицо, совершившее отчуждение, либо лицо, предоставляющее ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, уклоняется от выдачи соответствующего распоряжения. В таком случае приобретатель бездокументарных ценных бумаг или иное лицо, в пользу которого устанавливается их обременение, вправе требовать внесения соответствующей записи в реестр в судебном порядке (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ). При этом указанная запись будет внесена на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства.

Если запись о проведении операции с бездокументарными ценными бумагами не вносится лицом, осуществляющим учет прав по таким ценным бумагам, то такой отказ или уклонение могут быть также оспорены в суде (п. 6 ст. 149.2 ГК РФ).

Кроме того, закреплены способы перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в ситуациях наследования, принудительного обращения взыскания на них, а также при передаче таких ценных бумаг в соответствии с судебным решением (п. 5 ст. 149.2 ГК РФ).

1. Отличия документарных ценных бумагам и бездокументарных ценных бумаг:

1. Различное юридическое значение формальных легитимационных факторов.

• В классических ценных бумагах формальная легитимация влияет исключительно на сферу осуществления удостоверенных ими прав, но ничего не говорит об их принадлежности.

• В сфере бездокументарных ценных бумаг формальная легитимация свидетельствует именно о принадлежности комплекса имущественных прав.

• Согласно ст. 28 ФЗ "о РЦБ": Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

• Статья 29. Переход прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

2. три существенных элемента правового режима бездокументарной ценной бумаги:

а) обязательный учет прав

б) отсутствие презентационности (начал презентации) и, как следствие,

в) прямая корреляция возможности обладать правами из бумаги с попаданием в соответствующий список (реестр) владельцев бумаг, который составляется самим обязанным лицом (либо по его поручению организацией учетной системы).

2. Почему нельзя «виндицировать» бездокументарные ценные бумаги»?

1. Во-первых, это не вещи, а права требования.

2. Во, вторых иск о "виндикации" бездокументарных ценных бумаг представляет собою требование лица о предоставлении лицу определенных имущественных прав (составляющих бездокументарные бумаги), т.е. требование лица неуправомоченного.

Однако, Президиум ВАС³ не говорил, что нужно «виндицировать» БД ЦБ, а лишь сказал, что требование "носит виндикационный характер" (а не "является виндикационным"). В "переводе" на нормальный юридический язык позиция Президиума может быть сформулирована так: требование о восстановлении записи в реестре владельцев бездокументарных акций хотя и имеет самостоятельный характер, но удовлетворяется при тех же условиях, что и виндикационное притязание . а именно - при

(1) наличии на лицевом счете в реестре владельцев ценных бумаг (на счете депо) Ответчика записи о принадлежности ему пакета бездокументарных ценных бумаг того же выпуска и в том же либо большем количестве, что и бездокументарные ценные бумаги, являющиеся предметом иска, и

(2) недобросовестности приобретателя, либо безвозмездном приобретении им спорных бездокументарных бумаг, либо

(3) при выбытии спорных бездокументарных бумаг из обладания истца помимо его воли.

3. Является ли бездокументарная ценная бумага индивидуально-определенной вещью?

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются в обороте тремя следующими признаками:

(1) наименованием, с указанием видовой и родовой (типовой) принадлежности (например, акции такого-то эмитента, обыкновенные; акции такого-то эмитента, привилегированные, кумулятивные);

(2) кодом государственной регистрации;

(3) количеством (обыкновенно - в штуках, очень редко - в процентах от общего объема выпуска).

Можно заметить, что предметом индивидуализации являются т.о. не сами ценные бумаги (конкретные имущественные права, составляющие комплекс), а сам комплекс, совокупность таких прав или пакет бездокументарных ценных бумаг

Следовательно, с таким консолидацией или же дроблением пакета прекращаются и всякие ранее существовавшие "вещно-подобные" права на этот пакет, подобно тому, как они прекращаются при гибели классической телесной вещи - объекта права собственности, в т.ч. и при ее гибели в результате смешения с другими однородными вещами.

Следовательно, бездокументарные ценные бумаги по своей сути таковы, что не могут быть определены индивидуальными признаками. Это означает, что они не могут быть не только предметом виндикации, объектом права собственности или иных вещных прав, но и вовсе не должны рассматриваться в качестве объектов абсолютных гражданских правоотношений.