Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

США

действия права штатов. Ликвидировано Управление надзора за сбере-

гательными учреждениями (Office of Thrift Supervision), все полномочия по надзору за национальными банками и федеральными сберегательны-

ми учреждениями переданы Контролеру денежного обращения (OCC). В Закон о доверии при кредитовании (TILA) добавлен ряд ограничений,

касающихся ипотечных кредитов и их обслуживания. Запрещены премии

за повышенный процент (yield spread premium)883 и иные компенсации, выплачиваемые первичному ипотечному брокеру (оригинатору), которые

включаются в сумму кредита. Для большинства срочных ипотечных кре-

дитов установлено требование, чтобы кредитор определял и документировал платежеспособность заемщика, проверяя, что тот в состоянии обслуживать кредит. Введен запрет на страхование рисков ипотечных кредитов, при которых премия уплачивается единовременно, а также на комиссии

за досрочный возврат для некоторых видов ипотек. Предусмотрена под-

готовка правил, ограничивающих навязывание заемщикам невыгодных кредитов (loan steering). В соответствии с законом создается специальное Бюро по защите потребителей на финансовом рынке (Consumer Financial Protection Bureau), которое получает право на регулирование отдельных

видов кредита. В то же время Закон Додда-Франка не содержит положе-

ний, прямо ограничивающих уровень процентных ставок884.

Со стороны представителей американского финансового сектора уже звучит критика в адрес Закона Додда-Франка. Указывается, что опасность избыточного регулирования финансовых продуктов мо-

жет оказаться не менее значительной, чем при их недорегулировании.

Ограничение предлагаемых типов продуктов и услуг легко может привести к снижению уровня жизни. Например, краткосрочные займы

(payday loan) постоянно подвергаются атакам с разных сторон, но су-

ществуют неопровержимые свидетельства того, что доступ к этим высокодоходным займам может существенно снизить финансовую нужду отельных общественных групп. Аналогичным образом в случае Закона

Додда-Франка ограничения ипотечного кредитования также вызывают вопросы. Отказ о комиссий за досрочный возврат, ограничения

для высокодоходных ипотек и ответственность кредиторов, обязанных

883Данная премия представляет собой платеж кредитора ипотечному брокеру за организацию выдачи ипотечного кредита под более высокую процентную ставку, чем обычно предлагает кредитор. Премия обычно вычитается из суммы «пунктов» и комиссий кредитора, которые он обычно взимает с заемщика.

884Pizor A. The cost of credit: regulation, preemption, and industry abuses. 2011 Supplement, National Consumer Law Center, 2011. P. 9.

485

Глава8•Запрет ростовщичества

удостоверяться в платежеспособности заемщиков, могут привести

к снижению доступности кредита885.

Американская судебная практика определяет ростовщичество сле-

дующим образом – «взимание за пользование денежными средствами

большего вознаграждения, чем максимальная процентная ставка, допустимая законом»886. Выделяется четыре основных признака ростовщичества (usury):

1)предоставление займа или возникновение долга;

2)наличие соглашения между сторонами о том, что основная сумма

долга должна быть выплачена безусловно;

3)взимание большего вознаграждения, чем максимальная процентная ставка, допустимая законом;

4)наличие со стороны кредитора намерения на обход закона с само-

го начала трансакции.

Правовая доктрина выработала специальные правила для доказывания наличия намерения со стороны кредитора. Истец не обязан подтверждать, что ответчик-заимодавец имел намерение заключить ростовщическую сделку. Суд, как правило, не выясняет субъективного отноше-

ния кредитора к содеянному. Если стоимость заимствования является

чрезмерной, он просто презюмирует наличие ростовщического намерения. Иными словами, умысел сторон выводится судом из соглашений, которые они заключают.

В то же время вывод суда о наличии намерения совершить ростов-

щическую сделку в отдельных штатах может быть опровергнут заимо-

давцем со ссылкой на случайность или добросовестное заблуждение. Так, кредитор может защищаться, указав на фактическую ошибку или ошиб-

ку в вычислениях, малозначительность нанесенного ущерба, устранение

ошибки до момента подачи иска или доказав, что он не имел намерения совершать рассматриваемую сделку.

Интересной особенностью американской юридической практики яв-

ляется разное отношение к сделкам займа (loans) и продажам в кредит (credit sales). Изначально, норма о запрете ростовщичества не распро-

странялась на продажу в кредит, в силу того что судьями было выработано специальное правило, получившее название «доктрины двух цен» (timeprice doctrine). В соответствии с ним покупателю товара предлагается две

885Acharya V., Cooley T., Richardson M., Walter I. Regulating Wall Street. The Dodd-Frank Act and the New Architecture of Global Finance. Wiley, 2011. S. 81.

886Foreign Commerce v. Tonn, 789 F.2d 221 (3d Cir. 1986).

486

США

цены: (1) цена наличной покупки (cash price) и (2) цена продажи с рас-

срочкой платежа (time-price). Разница между двумя названными ценами не должна отождествляться с процентами887. Тем самым судьи исключили добросовестные сделки по продаже товаров в кредит из-под действия

норм о запрете ростовщичества.

Отказ судов защищать лицо, приобретающее товары в кредит, объяснялось различным образом. Так, Верховный суд Миннесоты объяснил доктрину двух цен тем обстоятельством, что она возникла из принципа

невмешательства в рынок (laissez-faire mercantilism) XIX в. Суд исходил

из того, что покупатель товаров в кредит не нуждается в той же защите, что и заемщик. «Покупателя не следует сравнивать с нуждающимся заемщиком, становящимся жертвой алчного кредитора. Ведь покупатель может отказаться от покупки, если он не согласен уплатить цену, запро-

шенную кредитором»888.

Существует также чисто историческое объяснение возникновения данной доктрины. В момент появления запрета ростовщичества продажи товаров в кредит просто не существовало. С возникновением соответствующего рынка распространение на него норм, ранее применяв-

шихся к договорам займа, было не вполне очевидным. К тому же в усло-

виях острой конкуренции продавцы не стремились взвинчивать цены даже при продажах в рассрочку, поэтому проблема ростовщичества здесь не стояла столь остро.

В настоящее время «доктрина двух цен» отходит в историю, суды

большинства штатов отказались от ее применения. Таким образом, раз-

личия в применении правовых норм, запрещающих ростовщичество, к займам и продажам в кредит исчезают.

Законодательство штатов в части запрета ростовщичества весьма

разнообразно. Многие штаты приняли законы, устанавливающие исключения для уровня предельно допустимых ставок в зависимости от вида кредитора или кредита, его размера или обеспечения. Так, мно-

гие штаты имеют специальное регулирование для малых займов, однако, максимальный размер таких займов может заметно варьироваться

(от 2000 долларов до 5000 долларов). Вводятся исключения для краткосрочных займов («займы до получки», pay-day loans). Например, по 14ти дневным займам максимальная годовая ставка может составлять:

887Whitaker v. Spiegel, Inc. 95 Wash. 2d 408, 623 P.2d 1147 (Wash. 1981).

888Rathbun v. W.T. Grant 300 Minn. 223, 219 N.W.2d 641 (Minn. 1974).

487

Глава8•Запрет ростовщичества

в Калифорнии – 625%, в Иове – 391%, во Флориде – 261%889. Как правило, специальное законодательство о ломбардах, включая автоломбарды, раз-

решает им устанавливать крайне высокие процентные ставки. В некото-

рых штатах предусмотрены законодательные изъятия для ипотеки.

В отдельных случаях федеральное законодательство имеет приоритет перед законодательством штатов, запрещающим ростовщичество. Так, специальные правила введены для национальных банков890. Согласно Закону о национальном банке891 национальный банк может

устанавливать максимальную из двух названных процентных ставок –

процентной ставки, допускаемой законами штатов, в которых находится банк, или процентной ставки, превышающей на один процентный пункт дисконтную ставку по 90-дневным коммерческим бумагам, установленную Федеральным резервным банком того региона, в котором находит-

ся банк. В 1970-х годах в стране резко выросла инфляция и вместе с ней

процентные ставки. Законом, направленным на дерегулирование депозитных организаций (Depository Institutions Deregulation and Monetary Control Act of 1980), кредиты, обеспеченные первичной ипотекой, были исключены из-под действия законов штатов, предусматривающих пря-

мое ограничение размера процентных ставок, размера комиссии за вы-

дачу кредита (points) и иных вознаграждений.

Характерной особенностью американского розничного кредитного рынка является распространение достаточно сложных, инновационных финансовых продуктов. Юристы, работающие здесь, зачастую вынуж-

дены приглашать специалистов в области финансовой математики, для

того чтобы рассчитать полную стоимость кредита. Все чаще возникают ситуации, когда не только заемщик не может разобраться, была ли пре-

вышена максимально допустимая процентная ставка, но и суд не в со-

стоянии решить, можно ли вообще говорить о процентах в отношении контракта конкретного вида.

Основной концепцией федерального законодателя является доведе-

ние до заемщика полной информации о кредитном продукте, включая (эффективную) годовую процентную ставку (APR). Эта ставка рассчиты-

вается на основе общей платы за кредит (финансовой нагрузки, finance

889Marsh G.A. Consumer Protection Law, 3d ed. West Group, 2003. P. 248.

890Закон о национальном банке (National Bank Act) был принят в 1864 г. Все национальные банки попали под надзор федеральных властей, для их регулирования было создано Управление контролера денежного обращения (OCC).

89112 USC § 85.

488

США

charge). Законодательство штатов, запрещающее ростовщические сделки,

как правило, не использует APR, а оперирует понятием процента (interest). Это легко объяснимо, если вспомнить, что ростовщические запреты

возникли задолго до появления понятия эффективной процентной ставки или общей платы за кредит.

Поскольку при расчете эффективной процентной ставки (APR)

учитываются все расходы по кредиту, включая операционные платежи и страховые премии, APR не является «процентной» ставкой (interest rate) в том смысле, в каком этот термин обычно используется. Расчет APR не основывается на понятии «процента» (interest), существующем

в законодательстве штатов, и часто включает платежи, например, упла-

чиваемые потребителем commitment fee, которые в некоторых штатах не включаются в «проценты» при установлении ростовщических ограничений. И наоборот, в расчет APR могут не приниматься отдельные виды платежей, например плата за получение кредитного отчета в сделках ипо-

течного кредитования, которые в некоторых штатах признаются «про-

центами» в рамках антиростовщического законодательства.

В большинстве штатов норма о ростовщичестве устанавливает максимальную ставку «добавленных» процентов («add-on» rate). Размер процентов при этом рассчитывается как простой процент, который был бы начис-

лен, если бы основной долг погашался в конце срока кредита. Величина пе-

риодического платежа рассчитывается путем деления суммы добавленных процентов и кредита на число периодов в сроке кредита892. Таким образом,

Проценты = Сумма кредита × Ставка × Срок

Рассмотрим следующий пример. C дает B в долг 100 долларов под

8 процентов годовых. Через год С получает основную сумму долга в размере 100 долларов и 8 долларов процентов. Однако C может потребовать от B ежемесячного внесения платежей. При расчете размера ежемесячно-

го платежа общая сумма процентов – 8 долларов – «добавляется» к сумме основного долга – 100 долларов, а затем делится на число месяцев – 12,

что дает 9 долларов в месяц. Понятно, что во втором случае (при ежемесячном погашении) кредитор C извлекает большую выгоду. Он получает процент, как если бы заемщик весь год пользовался суммой кредита,

однако, в действительности требует от заемщика ежемесячного возврата основного долга.

489

Глава8•Запрет ростовщичества

Для того чтобы рассчитать эффективную годовую процентную став-

ку (APR) во втором случае, сначала следует определить средний срок кредита. Легко убедиться в том, что средний срок кредита составляет 6½ месяца893. Если заемщик уплатил 8 долларов за пользование 100 долларов

в течение 6½ месяцев, то фактическая годовая процентная ставка равна

8 × 12 / 6½ = 14,77%

Приведенный расчет, основанный на определении среднего срока

кредита, дает грубую оценку годовой процентной ставки. Точные вычисления могут быть проведены с использованием формулы894. В качестве примера приведем фрагмент таблицы, содержащей зависимость годовой процентной ставки от изменений ставки «добавленных» процентов

и срока кредита.

Эффективная годовая процентная ставка895

Обратим внимание на характер зависимости годовой процентной ставки от срока кредитования: сначала она растет, а затем уменьшается.

Существуют также штаты, где в нормах, регулирующих размер про-

центов по кредитам, используется дисконтирование, а не начисление «добавленных» процентов. Дисконтирование означает, что производится

вычитание определенной суммы – в нашем случае, процентов.

893Для этого можно представить, что сумма кредита состоит из 12 равных частей. Первой частью заемщик пользовался лишь один месяц, а затем вернул ее кредитору, второй – два месяца и т.д. Суммирование арифметической прогрессии дает искомый результат.

894См. главу 6.

895Пример взят из кн.: Marsh G.A. Consumer Protection Law, 3d ed. West Group, 2003.

490

США

Рассмотрим следующий пример. Кредитор C получает от заемщи-

ка B вексель номиналом 100 долларов с дисконтом 8%. Этот дисконт и есть «процент», который получает кредитор, ведь он вычитается из номина-

ла при расчете денежной суммы, передаваемой заемщику. Тот получает от кредитора не 100 долларов, а всего 92 доллара. Следовательно, в этой кре-

дитной операции кредитор C зарабатывает за год 8 долларов, предоставив

кредит в размере 92 доллара, что соответствует годовой процентной ставке 8,70%. Усложним задачу и будем считать, что кредитор требует от заемщика ежемесячного погашения долга. Ниже в таблице приведен размер годовой процентной ставки в зависимости от размера дисконта и срока кредита.

Эффективная годовая процентная ставка896

Приведенные примеры, в частности, показывают, что использование годовой процентной ставки оказывается полезным с двух точек зрения в связи с запретом ростовщичества. Во-первых, использование

годовой процентной ставки позволяет клиенту сравнивать разные кре-

дитные продукты, особенно когда одни из них описываются ставкой «добавленных» процентов, а другие – ставкой дисконта. Во-вторых, об-

наруживается, что раскрытие годовой процентной ставки не позволяет сделать однозначного вывода о ростовщическом характере кредита.

Предположим, что расчетная годовая процентная ставка по кредиту составила 14%, а законодательство штата устанавливает максимально допустимую ставку на уровне 8%. На первый взгляд, имеет место ро-

стовщическая сделка. Однако, как можно убедиться из приведенных выше таблиц, в случае шестимесячного кредита ростовщичество отсут-

ствует, если в законе был установлен максимальный дисконт897. Если

896Пример взят из кн.: Marsh G.A. Consumer Protection Law, 3d ed. West Group, 2003.

897Для шестимесячного кредита дисконту 8% соответствует годовая процентная ставка 14,15%.

491

Глава8•Запрет ростовщичества

законодательство штата ограничивает «добавленный» процент, факт

ростовщичества подтверждается898.

Укажем еще несколько существенных проблем, связанных с расче-

том общей платы за кредит (finance charge).

Творческим процессом может стать расчет общей платы по кредитной карте. Потребителю сообщают о том, что его расходы соответствуют эффективной процентной ставке равной 19,8% годовых. Что в действительности это означает?

Сложность расчета общей платы за кредит, предоставленный с ис-

пользованием кредитной карты, начинается уже с того, что в американской практике используется четыре разных способа ее расчета:

1)на основе остатка на счете на конец текущего платежного периода,

2)на основе остатка на счете на конец предыдущего платежного

периода,

3)на основе среднедневного остатка на счете в текущем платежном периоде,

4)на основе приведенного баланса.

В соответствии с Законом о доверии при кредитовании (TILA) кре-

дитор обязан сообщать заемщику о методе, используемом при расчете

общей платы за кредит. Лишь некоторые штаты обязали банк использовать для расчета какой-то один определенный способ.

Неопределенность в процессе расчета ставки вносит различная продолжительность финансового года. В практических вычислениях год

приравнивают 360 или 365 дням. В первом случае нагрузка на заемщика

оказывается больше.

Новая сложность возникает, когда срок кредита превышает один год.

Юридический вопрос состоит в следующем. Означает ли запрет ростов-

щичества, что общие платежи заемщика в каждом году не должны превышать установленного законом предела или ограничивается совокупный процент (total interest) на протяжении всего срока займа? Например, на-

ряду с годовой процентной ставкой кредитор часто вводит дополнительные комиссии, взимаемые в момент предоставления кредита (front-end fees), которые добавляются к процентным платежам. В результате размер вознаграждения, которое заемщик должен заплатить в первый год, может превышать законодательный максимум, хотя совокупный процент,

уплачиваемый заемщиком в течение всего срока, остается на допустимом уровне. Иными словами, допустимо ли «распределить» финансовую

898Для шестимесячного кредита ставке «добавленных» процентов 8% соответствует годовая процентная ставка 13,59%.

492

США

нагрузку по всему сроку кредита, для того чтобы защитить кредитора,

получившего в первый год чрезмерный доход?

Судебная практика до сих пор не дала окончательного ответа на этот вопрос899, однако во многих штатах суды поддерживают концепцию «рас-

пределения» процентов и комиссий (the spreading of interest). Классическим прецедентом такого рода является дело Nevels v. Harris,

129 Tex. 190, 102 S.W.2d 1046 (1937). Кредитор предоставил заемщику пятилетний кредит против векселя номиналом 6080 долларов сроком на 5

лет под ставку 8% годовых. Кроме того, заемщик заплатил кредитору

320 долларов за предоставление кредита. Эта комиссия вместе с процентами за первый год превышала ростовщическую процентную ставку. Тем не менее суд принял во внимание весь срок векселя, распределил комиссию по всему сроку займа и отказал в признании сделки ростовщической.

Концепция «распределенных» процентов позволяет кредитору за-

щититься от обвинения в ростовщичестве в случае кредита под переменную процентную ставку. В отличие от фиксированной ставки условие о переменной ставке допускает ее изменение в течение срока займа в зависимости от изменения внешнего индекса, например, базовой про-

центной ставки или индекса потребительских цен. Превысит ли процент

по кредиту максимально допустимую ставку, зависит от случая. Поэтому американские суды дополнили концепцию «распределения» процентных выплат правилом «случайного» процента (interest contingency rule). Для кредитов с переменной процентной ставкой суд не усматривает ростов-

щичества в случае, когда при определенных условиях процентная ставка

превышает максимально допустимую, если стороны действовали при заключении договора добросовестно и без намерения обойти запрет ро-

стовщичества. При этом совокупный процент, размер которого зависит

от случая, может превышать законодательно установленный. Решая вопрос о добросовестности, суд проверяет, не является ли использование условия о переменном проценте скрытым способом получения большего

дохода, чем это допускается законодательством о ростовщичестве. Отдельные американские штаты принимают законодательство, ре-

гулирующее применение переменных процентных ставок, по крайней мере, для отдельных видов кредитов. В Пенсильвании, например, в соответствии с законом размер переменной ставки по ипотечному кредиту

не должен превышать значения, рассчитанного как «месячный индекс доходности долгосрочных казначейских обязательств США за второй

899Ranuart E., Keest K.E. The cost of credit: regulation, preemption, and industry abuses. 4th ed. National Consumer Law Center, 2009. P. 203–207.

493

Глава8•Запрет ростовщичества

предшествующий месяц плюс 2½% годовых, округленный с точностью

до ¼% годовых» (41 P.S. § 301 (b)). В положение закона включается также правило, направленное на защиту потребителей, состоящее в следую-

щем. Если увеличение процентной ставки по кредиту вызывается изменением базового индекса в определенном направлении, то тогда изме-

нение этого индекса в обратном направлении должно влечь уменьшение

процентной ставки на соответствующую величину (41 P.S. § 301 (e)(2)). Иными словами, «то что может расти, должно также падать».

Установление кредитором переменной процентной ставки служит одним из способов учесть инфляцию. Для этого процентная став-

ка по кредиту «привязывается» к экономическим индикаторам. Другим

способом снизить негативный эффект инфляции является индексация суммы основного долга. Для этого в кредитный договор включается условие об индексации суммы основного долга, которую должник обязан выплачивать в течение всего срока кредита и которая изменяется про-

порционально изменению стоимости жизни. В связи с этим возникает

следующий вопрос? Следует ли считать приращение основного долга, которое возникает при повышении стоимости жизни, процентом при расчете стоимости кредита и применении правил о ростовщичестве? Суды отвечают на него положительно900.

Более общая проблема, которую должен решить суд при применении законодательства о ростовщичестве, сводится к тому, чтобы решить, какие именно выплаты заемщика можно отнести к «процентам» (interest).

Ведь определение ростовщичества сформулировано в терминах взима-

ния недопустимо высокого «процента» (interest). По общему правилу любые компенсации (compensations), вознаграждения (remunerations) или

выгоды (benefit), полученные кредитором, признаются процентом, за ис-

ключением выплат, направленных на возмещение издержек кредитора, которые не связаны с предоставлением кредита. Как уже отмечалось выше, в некоторых штатах такие, не включаемые в расчет «процента»,

выплаты прямо перечисляются в законе (например, штрафы и неустойки, взимаемые при просрочке, или вознаграждения, уплачиваемые адво-

кату). Другими видами компенсации издержек, не связанных с выдачей кредита, могут быть расходы на личного юриста или оценщика, а также плата за подготовку документации.

Расходы на предоставление (ипотечного) кредита, связанные с оценкой недвижимости, получением кредитного отчета и выписки из реестра

494