Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Особенности ценообразования в банковской сфере

и регистрационные расходы, связанные с передачей залогового права новому кредитору. В абсолютных величинах не большие, но в сравнении

со стоимостью договорного исполнения существенные расходы по выхо-

ду возникают при расторжении договора банковского счета. Они могут

выражаться во взимании банком отдельных вознаграждений за закрытие счета, перевод средств на другой счет и т.п. Эти расходы по выходу могут быть и вовсе трудно калькулируемы, когда офис нового банка находится далеко от места жительства или работы клиента. В общем случае

расходы, связанные с выходом из соглашения, оказываются достаточны-

ми, чтобы «запереть» клиента в договоре. Суммируя сказанное, можно сделать вывод, что клиент вынужден соглашаться с повышением цен на услуги банка до тех пор, пока их совокупная стоимость не превысит для него расходов по выходу из договора.

Врамках долгосрочного договора банк может осуществлять допол-

нительные исполнения, которые клиент запрашивает время от времени, например, снятие или внесение наличных денежных средств, получение справок или выписок. Исходный договор может вообще не содержать никаких ценовых условий, относящихся к этим действиям (услугам).

Ведь основным мотивом заключения долгосрочного соглашения для

клиента было снижение транзакционных издержек. Тем самым многие относительно однотипные и влекущие издержки транзакции оказались объединены под крышей одного рамочного правоотношения.

Вбанковских сделках обычно только одна часть вознаграждения

фиксируется в исходном договоре, как правило, на основе доведенных

до клиента банковских тарифов. Эта органическая неполнота условия

оцене имеет два последствия. Во-первых, используется корректировка

исходных условий договора в одностороннем порядке, что чаще всего

встречается в кредитных сделках. При этом право изменения процентных ставок с учетом рыночных условий предоставляется банкам. Вовторых, стороны могут установить новое вознаграждение в рамках ранее

заключенного долгосрочного договора. Финансовые услуги представляют собой достаточно сложное образование, в котором за время действия

договора могут произойти серьезные изменения. Например, в налоговом или валютном законодательстве неожиданно может появиться необходимость совершения банком или клиентом новых действий.

С экономической точки зрения между полномочиями по установлению цены и корректировке цены нет больших различий. Во втором случае стороны приводят прежде установленные цены в соответствие с новой

рыночной ситуацией. В то же время наблюдаемые на практике ценовые

различия свидетельствуют о том, что при одностороннем установлении

25

Глава1•Потребитель как слабая сторона кредитного договора

цены для нестандартных дополнительных услуг обнаруживаются макси-

мальные различия, что указывает на то, что именно в этом случае возникает отказ рыночных механизмов. Причину этого следует искать в по-

ведении банка.

Укажем также на очевидное противоречие двух экономико-правовых

начал – принципа отнесения расходов на клиента и требования прозрач-

ности цены. С одной стороны, не оспаривается та роль, которую прозрачность ценообразования играет в обеспечении рыночной конкуренции. С другой – современная практика банков по установлению вознаграждений описывается как «дебри» или «джунгли». Это становится реальной

имиджевой проблемой для банковского сектора. Специфическая труд-

ность кредитной индустрии состоит в том, что отношения «банк-клиент»

вмассовых сделках охватывают комплексный продукт, который помимо классических сделок – счета, кредита, вклада, кредитной карты, включает большое число небольших, но затратных действий (услуг), от прекраще-

ния долгосрочного поручения по перечислению средств до содействия

при передаче имущества в залог. Все эти действия являются основаниями для взимания соответствующих вознаграждений, количество которых быстро становится необозримым. Таким образом, общее вознаграждение за услугу, связанную с ведением банковского счета или предоставле-

нием кредита, расщепляется на множество отдельных вознаграждений.

Сэкономической точки зрения допустимо определять цену, используя такие отдельные вознаграждения, в зависимости от частоты обращения за соответствующими услугами. Тем самым удается стимулировать клиентов к их экономному потреблению. Неэффективна практика

искусственного занижения цены отдельных услуг, с их последующим

перекрестным субсидированием, когда одна часть клиентов оплачивает услуги, потребляемые другой группой клиентов. Даже в том случае, когда

заемщик, получивший кредит, сам субсидирует свой (условно бесплатный) счет, имеет место отсутствие рыночного спроса.

Принцип отнесения расходов, связанных с оказанием услуги, на ее заказчика при установлении вознаграждений входит в конфликт с принципом прозрачности цены. Чем более дифференцированным и всеобъ-

емлющим является способ определения цены, тем менее обозримым он становится. Для среднего клиента, расходы которого на банковские

услуги не велики, чтение перед заключением договора тарифов банка,

вкоторых приводится полсотни оснований для взимания вознагражде-

ний, следует признать неприемлемым. Требуются значительные затраты времени, чтобы разобраться в их содержании. Исследователи подтверждают, что стоимость ведения счета или платежных услуг при выборе

26

Особенности ценообразования в банковской сфере

банка не является решающим фактором. Даже размеру процентной ставки по кредиту придается не столь большое значение. Плата за досроч-

ный возврат кредита также мало интересует заемщика, если он принял

решение заключить договор. Чем безразличней для клиента размер воз-

награждения за дополнительные услуги банка, тем меньше оснований у него отказываться от приобретения его услуг по причине того, что они завышены. Это служит основанием для многократных различий таких цен в банковских тарифах.

Как может быть разрешен конфликт между прозрачностью тари-

фов и экономически оправданным ценообразованием? Для того чтобы обеспечить прозрачность цены, тарифы должны содержать максимум информации. Поэтому издержками высокой прозрачности – которая, возможно, не понадобится многим клиентам – следует пренебречь. В ре-

альности различие между двумя подходами сводится к тому, что при

использовании компактного, предоставляемого клиенту ценника банк все равно имеет тарифы на дополнительные услуг, но для внутреннего применения.

Даже прозрачный тариф часто не обеспечивает сравнимости услуг.

Он остается вещью в себе, поскольку крайне специфичен. Лишь при

большом усилии клиент способен понять, сколько будет стоить нужный ему набор услуг у различных поставщиков. Отсутствие платы за выдачу кредита в одном банке может конкурировать с более низкой процентной ставкой в другом. Полная свобода установления тарифов может на-

столько подорвать их ясность, что экономически обоснованное ценоо-

бразование станет неосуществимым. Целям защиты конкуренции лучше всего служат единая форма выражения и способ представления цены.

Выделение в тарифах только части вознаграждений, о которых банк дол-

жен информировать заемщика, приводит к тому, что тот при принятии решения обращает внимание лишь на эти тарифы, игнорируя другие, возможно не менее существенные, тарифные элементы.

Наконец, существует проблема сроков исполнения банком поручений клиента. Проценты являются обязательным атрибутом всякой сдел-

ки с денежными средствами, это создает для банка стимул, как можно дольше удерживать клиентские средства до момента окончательного исполнения (в случае, когда банк с клиентом обмениваются денежны-

ми потоками). Крупные компании в сфере промышленности и торговли используют хитроумные схемы управления ликвидностью (cash management), смысл которых сводится к максимально позднему, насколь-

ко позволяет обязательство, исполнению платежей при условии наибо-

лее выгодного врéменного размещения ликвидных денежных средств.

27

Глава1•Потребитель как слабая сторона кредитного договора

От подобных клиентов банк может ожидать, что они не согласятся даже

на минимальные задержки с проведением входящих платежей или, напротив, списанием средств со счета. Физическим лицам, напротив, эта

проблема знакома с другой стороны – в форме платы за резервирование денежных средств (при отложенной выдаче кредита по требованию заем-

щика), а также в форме задержек со списанием или зачислением средств

при расчетах. За счет отложенного исполнения платежей кредитные организации получают существенный процентный доход. Вопрос звучит следующим образом, почему банковские клиенты соглашаются на такой дополнительный доход своих банков. В данной сфере, по-видимому, до-

пустимо законодательное вмешательство.

Проявления слабости потребителя

Все перечисленные выше особенности имеют своей предпосылкой характер самого исследуемого объекта – заключаемого между банком

иклиентом долгосрочного договора (фактор объекта). Они оказыва-

ются еще более выпуклыми, как только в роли банковского клиента по-

является потребитель (фактор субъекта). Признание потребителя слабой (уязвимой) стороной договора, в том числе кредитного, проистекает уже из того, что он является физическим лицом, которое в общем случае не обладает специальными знаниями о предмете договора38. Фактическое

неравенство сторон договора имеет вполне конкретное воплощение

ивыражается в:

•информационной асимметрии39, вызванной недостатком инфор-

мации об услуге (товаре, работе), связанных с ней рисках, постав-

щике (банке), возможных сценариях будущего развития событий и их влиянии;

•когнитивной диспропорции, что означает слабое понимание по-

требителем содержания услуги либо понимание лишь в общих чертах, отсутствие у него специальных знаний, слабое осознание

38По мнению М.И. Брагинского, российское законодательство исходит из того, что организации, в отличие от граждан, имеют свои финансовые, бухгалтерские, юридические службы и потому не нуждаются в специальных средствах защиты, предоставляемых слабой стороне. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Кн. 2. М., 2006.

39Защита прав потребителей финансовых услуг / Отв. ред. Ю.Б. Фогельсон. М., 2010. С. 23–26.

28

Проявления слабости потребителя

содержания договорных прав и обязанностей, а также последствий юридических и фактических действий;

• ограниченной рациональности потребителя, принимающего

не всегда оптимальные решения даже в той ситуации, когда ему

предоставлена вся необходимая информация;

• договорной диспропорции40, выражающейся в фактическом лишении потребителя возможности влиять на большую часть условий договора.

Из четырех перечисленных слабостей три, как правило, присущи

всякому отношению между поставщиком (продавцом) и потребителем. Особенностью финансовых услуг является их повышенная сложность. Финансовые продукты и трансакции, как правило, малопонятны «среднему» потребителю. Сложность финансовых услуг имеет в своей основе

несколько составляющих: неосязаемость, долгосрочность (о которой уже

шла речь), юридическую форму, использование необычных с точки зрения «среднего» потребителя математических выражений при определении цены и размера регулярных платежей.

В отличие от приобретения товаров потребитель услуг не в состоя-

нии заранее выяснить, каким образом приобретенный кредитный про-

дукт поведет себя в дальнейшем. Гражданин, например, может примерить одежду или совершить тестовую поездку на автомобиле, в крайнем случае, он вправе вернуть товар. Большинство товаров обладают качествами или характеристиками, которые могут быть оценены заранее,

до их приобретения (цвет, размер и т.д.), это так называемые фактиче-

ские свойства.

Услуги, как указывают маркетологи41, не обладают такими характери-

стиками, их поставщик может лишь указать отдельные критерии предо-

ставления, исполнения и назначения услуги. В свою очередь потребитель использует собственные критерии, чтобы решить, позволит ли данная услуга удовлетворить его индивидуальные потребности. Услуга обладает

качествами, которые могут быть оценены только из предыдущего опыта потребления самой услуги (опытные свойства).

Некоторые финансовые услуги могут быть оказаны потребителям в «пробном» режиме, без взимания платы, что позволяет получить предварительное представление о них и оценить их полезность. Существуют

финансовые услуги, которые не могут быть предоставлены «на пробу»,

40Защита прав потребителей финансовых услуг / Отв. ред. Ю.Б. Фогельсон. М., 2010. С. 26–30.

41Farquhar J.D., Meidan A. Marketing financial services, 2nd ed. Palgrave Macmillan, 2010. P. 74.

29

Глава1•Потребитель как слабая сторона кредитного договора

поэтому, принимая решение об их приобретении, потребитель основы-

вается на уверенности, что именно эта услуга соответствует его потребностям и (или) что поставщик услуги способен их удовлетворить. Эти

финансовые услуги основаны на доверии, среди них – инвестиционные услуги, пенсионные накопления, кредиты. Понимая уровень риска, кото-

рый ощущает потребитель при выборе и потреблении финансовых услуг,

законодатель и финансовые институты (банки) принимают меры, которые позволяют его снизить.

Финансовая услуга, как правило, имеет сложную договорную форму. Это означает, что полное понимание положения сторон в возникаю-

щем правоотношении возможно лишь при внимательном ознакомлении

с текстом соответствующего договора, что требует юридической подготовки, которая отсутствует у «среднего» потребителя.

Наконец, большинство финансовых услуг имеют длящийся характер. Велика вероятность, что в течение этого срока, произойдут неблагопри-

ятные события, которые затруднят потребителю исполнение договорных

обязанностей. В то же время использование финансовых услуг может оказать существенное влияние на всю жизнь потребителя42. Например,

договор жилищного ипотечного кредита будет порождать обязательст-

ва потребителя на протяжении значительной части его жизни, а приобретение рискованных ценных бумаг или деривативов может поставить под угрозу его благосостояние. Сложность понимания потребителем финансовой (кредитной) услуги, приводящая к когнитивной диспропор-

ции, усугубляется высокой вероятностью наступления крайне неблаго-

приятных последствий в случае, если он ошибется при ее выборе43. Риск ошибки выбора проистекает из неосязаемости финансовой услуги, что

затрудняет потребителю предварительную оценку. Поэтому способ вос-

приятия потребителем риска при потреблении финансовых услуг и фактор доверия финансовому институту являются крайне важными.

Другой особенностью финансовых услуг является их высокая соци-

альная значимость. Политики и законодатели осознают, что некоторые финансовые продукты и услуги (например, банковский счет, платеж-

ные услуги или – в отдельных случаях – ипотечный кредит) являются

42Cases, Materials and Text on Consumer Law / general editors H.-W. Micklitz, J. Stuyck and E. Terryn. Hart Publishing, 2010. P. 371.

43Очевидно, что имущественные риски использования, например, дефектного пылесоса или холодильника не идут ни в какое сравнение с рисками приобретения производного финансового инструмента, убытки по которому могут многократно превысить объем первоначальных вложений.

30

Модели выбора финансовых услуг потребителем

непременным условием социализации гражданина и, следовательно, должны быть общедоступны. Это заставляет говорить не о специфиче-

ской слабости потребителя по отношению к банку при вступлении в до-

говорные отношения, а о его стесненности в случае, когда возможность

в приобретении таких услуг отсутствует. В связи с этим все большее внимание уделяется повышению социальной и территориальной доступности финансовых услуг.

Задача законодателя состоит в том, чтобы правовыми средствами:

•обеспечить доведение до потребителя полной информации о фи-

нансовой услуге (кредите) на всех стадиях отношений с банком в такой форме и таким способом, которые гарантируют ясное понимание им содержания приобретаемой услуги (прав и обязанностей сторон);

•сформировать у потребителя иные стимулы и мотивации к тому,

чтобы его фактические действия соответствовали сформировавшемуся пониманию финансовой услуги, собственных выгод и воз-

можностей (рациональное поведение).

Юридический механизм состоит в наделении потребителя как сторо-

ны договора дополнительными правами при возложении на исполните-

ля услуги (кредитора) корреспондирующих обязанностей.

Наиболее общий взгляд на дополнительные права потребителей содержится, возможно, в «Билле о правах потребителей», сформулированном Дж. Кеннеди в своей речи в марте 1962 г. Билль включает четы-

ре права потребителей: право на безопасность товаров и услуг, право

на информацию, право на выбор на конкурентной основе, право быть выслушанным44. Названные права имеют вполне конкретное вопло-

щение при оказании потребителю кредитной услуги (предоставлении

кредита).

Модели выбора финансовых услуг потребителем

Прежде чем анализировать возможные правовые средства защиты

потребителя на финансовом рынке и то, когда, каким способом и в каком объеме до него должна быть доведена ценовая (и иная) информация,

31

Глава1•Потребитель как слабая сторона кредитного договора

рассмотрим более подробно процесс принятия решения о приобрете-

нии финансовой услуги (кредита) и факторах, которые влияют на это решение.

Ответ на вопрос о том, каковы оптимальные средства защиты потребителя, следует искать за пределами права с учетом маркетинговых,

психологических и социологических исследований. Новые выводы, по-

лученные в этих областях науки, способны изменить правовые концепции и доктрины. Хотя несмотря ни на что до настоящего времени среди таких средств приоритет отдается стратегиям доведения до заемщика информации о финансовой услуге.

С начала 1930-х годов интуитивная идея о том, что раскрытие инфор-

мации о финансовом продукте служит целям защиты прав потребителей, получила широкое распространение в мире. Одним из первых примеров использования такого подхода стал опыт американского законодателя, закрепившего требование об обязательном раскрытии информации

в Законе о ценных бумагах. Затем, в конце 1960-х годов, идея раскрытия

информации утвердилась на рынке потребительского кредитования и получила закрепление в американском Законе о доверии при кредитовании (TILA). Позже аналогичный подход был перенесен в Европу, где нашел отражение в прежней Директиве о потребительском креди-

товании 87/102/EC от 22.12.1986 и Директиве о проспекте ценных бумаг

2003/71/ЕС от 04.11.2003.

Вправе этот подход получил наименование информационная парадигма (information paradigm) или философия обязательного раскрытия информации (mandatory disclosure)45. Она основывается на предположении, что обязательное предоставление информации поставщиком фи-

нансовой услуги (банком) позволит потребителю принять лучшее реше-

ние и тем самым защитит его от принятия плохих решений по причине недостаточного понимания (знаний).

Впоследнее время, тем не менее, высказываются сомнения относи-

тельно действенности информационной парадигмы. В теории поведенческих финансов, которая изучает то, как люди на практике реагируют

на законодательные установления, было показано, что даже если информация предоставлена в полном объеме, потребитель, как правило, игнорирует ее. Фактически поведением потребителя при приобретении фи-

нансовых услуг управляют совершенно другие факторы – необразованность, некомпетентность, страх, лень, отсутствие интереса, социальный

45Cases, Materials and Text on Consumer Law / general editors H.-W. Micklitz, J. Stuyck and E. Terryn. Hart Publishing, 2010. P. 372.

32

Модели выбора финансовых услуг потребителем

статус, масс-медиа, семья, слухи. Это позволяет объяснить, почему люди не всегда оптимальным образом используют предоставленную им ин-

формацию. Именно поведенческие факторы обнаруживают ограни-

ченную рациональность потребителя финансовых услуг. Исследования

французских ученых46, в частности, обнаружили обратную зависимость между количеством предоставляемой информации и шансами потребителя ознакомиться с ней. Предоставление огромного объема технических сведений дает противоположный эффект и побуждает потребителя

вообще отказаться от чтения. Кроме того, соблюдение обременительных

требований закона о раскрытии информации ведет к увеличению издержек, которые, как правило, перекладываются на потребителя этой информации.

Указанные подходы нашли отражение в науке. В теории маркетин-

га развиваются две основные интерпретации поведения потребителя –

классическая (традиционная) и современная (постмодернистская). Классическая модель исходит из того, что поведение потребителя ра-

ционально и подчинено логике. В ней выделяется пять стадий принятия решения, на каждой из которых потребитель рассматривается в качестве

лица, воспринимающего и обрабатывающего информацию, для того что-

бы принять окончательное решение.

46Cases, Materials and Text on Consumer Law / general editors H.-W. Micklitz, J. Stuyck and E. Terryn. Hart Publishing, 2010. P. 373.

47Пример взят из кн.: Farquhar J.D., Meidan A. Marketing financial services, 2nd ed. Palgrave Macmillan, 2010. P. 69.

33

Глава1•Потребитель как слабая сторона кредитного договора

На первой стадии приходит понимание того, что имеет место проб-

лема. Она может возникнуть в силу наличия правового требования застраховать автогражданскую ответственность, необходимости получить иностранную валюту или отсутствия денежных средств, чтобы оплатить

покупки в магазине. После того, как проблема осознана, начинается поиск средства ее решения, т.е. потребитель предпринимает действия

по сбору информации. Это может быть поиск в сети Интернет48, изучение рекламы или опрос друзей и знакомых49.

48Например, на сайте www.banki.ru

49Исследование, проведенное британской Службой финансового надзора (FSA, Financial Services Consumer Panel 2006), показало, что потребитель собирает сведения и рекомендации из многих источников – газетных статей, публикаций специалистов,

34