Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

США

могут различаться, общепризнано, что адекватной сравнительной ха-

рактеристикой является не абсолютная величина вознаграждения (цена кредита), а эффективная годовая процентная ставка (annual percentage rate, APR), которая выражает полную стоимость, рассчитанную с учетом определенных сроков платежей, в процентах от суммы кредита в пере-

счете на год.

Таким образом, стоимость кредита может быть выражена двумя категориями: первой, простой, – цена договора или общая плата за кредит751,

которая служит денежным выражением расходов заемщика, и второй, бо-

лее точной, – эффективная годовая процентная ставка, которая учитывает сроки платежей и фактический срок пользования суммой кредита.

Эффективная годовая процентная ставка (APR) признается наилучшим сравнительным масштабом стоимости кредита752. Действительно, если

исходить из того, что эта ставка рассчитывается всеми банками по единым

правилам, то вопрос о самой формуле расчета отходит на второй план. В то же время не следует думать, что эффективная ставка является универсальным мерилом. Она хорошо работает лишь в случае сравнения сходных кредитных продуктов (по срочности, обеспечению и т.д.).

США

Понятия общей платы за кредит (полной стоимости кредита, финан-

совой нагрузки753) и эффективной процентной ставки в современном

751Здесь и далее в настоящей главе в качестве тождественного «цене кредитного договора» используется также термин «общая плата за кредит». Если термин «цена договора» принадлежит ряду гражданского права, то термин «общая плата за кредит» имеет, скорее, экономический оттенок и является прямым переводом «the total cost of the credit», введенного в Директиве 2008/48/ЕС.

752Данное утверждение не вполне справедливо в отношении эффективной ставки по кредитным картам.

753Необходимо отметить важное терминологическое различие. В законодательстве США понятие общей платы за кредит обозначается термином «finance charge» (§ 226.4 TILA), в законодательстве Великобритании – «total charge» (§ 20 CCA 2006), в документах Европейского союза – «the total cost of the credit» (ст. 19 Директивы 2008/48/ЕС). C учетом этого при выборе русскоязычного эквивалента можно также использовать термины «финансовая нагрузка», «полная стоимость кредита», «полная денежная выплата», «совокупный платеж» и т.д. Следует, однако, помнить, что в российском праве (ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности) термин «полная стоимость кредита» уже используется для обозначения эффективной годовой процентной ставки (терминологическая ошибка!), которая в англоязычных источниках обозначается как «annual percentage rate of charge».

395

Глава6•Стоимость потребительского кредита

виде впервые сформулированы законодателями США более 40 лет назад.

Их введение было вызвано бурным развитием американского рынка потребительского кредитования в середине XX в.

Многообразие кредиторов, самостоятельно разрабатывающих финансовые продукты и конкурирующих между собой, привело к широко-

му разнообразию условий договоров, касающихся в том числе процен-

тов, комиссий, вознаграждений и иных платежей заемщиков. В результате такого «произвола» заемщик зачастую не мог определить реальную стоимость кредита. Некоторые кредиторы вообще не раскрывали процентную ставку, а ограничивались информацией о количестве и раз-

мере месячных платежей. Кредиторы, предлагавшие кредитные карты,

объявляли месячные процентные ставки (обычно, от 1 до 1½% в месяц). Другие кредиторы указывали сумму «добавленных» процентов (add-on)

вдолларах754. Еще один способ раскрытия процентной ставки основы-

вался на указании дисконта, когда плата за кредит вычиталась из суммы кредита в момент его предоставления и удерживалась кредитором. Отсутствие единообразия, даже тогда, когда кредитор добросовестно раскрывал соответствующую информацию, крайне затрудняло потреби-

телям (заемщикам) понимание финансовых условий, сравнение и выбор

кредитных продуктов.

Массачусетс стал первым американским штатом, который с 1 января 1967 г., ввел правило о единообразном раскрытии заемщику информации о процентной ставке. Вскоре Конгресс одобрил Закон о доверии

впотребительском кредитовании (Truth in Lending Act, TILA) 755. Он по-

ручил также Совету управляющих Федеральной резервной системы установить правила, раскрывающие и уточняющие положения Закона. Они

были опубликованы в феврале и вступили в силу 1 июля 1969 г., получив

наименование Regulation Z.

Главное положение Закона и правил – требование о полном раскрытии информации, на основе которой заемщик в состоянии сравнивать

кредитные продукты и сделать осознанный выбор. Кредитор обязан раскрыть потребителю условия договора, прежде всего касающиеся стои-

мости оказываемых услуг.

754Кредитор мог, например, описывать кредит на покупку автомобиля следующим образом – 7 на 100 долларов в год на три года. См.: Marsh G.A. Consumer Protection Law, 3d ed. West Group, 2003. P. 135.

755Это наименование раздела I Закона о защите в потребительском кредитовании (Consumer Credit Protection Act 1968, 15 U.S.C. § 1601).

396

США

Понятие общей платы за кредит (finance charge) занимает в Законе

центральное место, требование о его раскрытии, а также о раскрытии эффективной годовой процентной ставки (APR), причем в наиболее акцентированной форме756, является ключевым положением Закона757. По мнению

американского законодателя, общая плата за кредит и APR наиболее понятным для потребителя образом отражают фактическую стоимость кредита.

Общая плата (finance charge) выражает стоимость кредита в долларах и центах. В свою очередь, эффективная процентная ставка (APR)

показывает стоимость кредита в форме годовой процентной ставки.

Определение общей платы за кредит содержится в Законе о доверии при кредитовании (15 U.S.C. § 1605(a)) и в первом подразделе Regulation Z (§ 226.4, subpart A – General). Базовое определение является весьма широким: общая плата за кредит включает суммы всех прямо или косвен-

но уплачиваемых потребителем платежей, которые прямо или косвенно

установлены кредитором в качестве обязанности или условия предоставления кредита. Однако она не включает платежи, которые заемщик произвел бы при совершении аналогичной трансакции, осуществляемой за счет собственных (но не кредитных) средств.

При определении общей платы за кредит для целей TILA все платеж-

ные обязательства заемщика необходимо разделить на две категории:

•финансируемая сумма (total financed);

•общая плата за кредит (finance charge).

Финансируемая сумма включает суммы, которые были выплачены

кредитором непосредственно заемщику или иному лицу по поручению

заемщика. Общая плата – это стоимость кредита. Обе категории являются взаимоисключающими.

Общая плата за кредит включает платежи третьим лицам, когда

кредитор требует привлечения третьей стороны в качестве условия или предпосылки предоставления кредита, даже если потребитель вправе сам выбрать эту третью сторону, или когда кредитор удерживает часть пла-

тежа, причитающегося третьей стороне (с учетом особенностей, указанных далее). Комиссии, взимаемые третьей стороной, которая участвует

756«More conspicuously than other». В официальном комментарии дается следующее пояснение. Информация об общей плате и эффективной процентной ставке может быть выделена с применением заглавных букв, в то время как прочий текст печатается строчными буквами. Она может быть также напечатана жирным шрифтом или шрифтом иного цвета, может быть подчеркнута, выделена звездочками или напечатана большим шрифтом.

757Нарушение требования о раскрытии является основанием для возмещения законного и фактического ущерба. Неправильное раскрытие размера общей платы является также нарушением, служащим основанием для расторжения (rescission) договора.

397

Глава6•Стоимость потребительского кредита

в проведении сделки (например, агент по расчетам, адвокат, эскроу-ком-

пания), включаются в общую плату только в том случае, если кредитор

(i) требует, чтобы соответствующие услуги были оказаны потребителю

и он должен оплатить их, либо (ii) требует взимания платы либо (iii) удерживает часть платы, предназначенной третьей стороне.

Специальные правила касаются комиссий, взимаемых ипотечным

брокером. Эти комиссии (включая комиссии, уплачиваемые потребителем непосредственно брокеру или кредитору для последующей передачи брокеру) включаются в общую плату за кредит, даже если кредитор не требует от потребителя, чтобы тот пользовался услугами ипотечного

брокера, и даже если кредитор не удерживает части этого платежа.

Общая плата (finance charge) является более широким понятием, нежели проценты (interest). Таким образом, Закон о доверии при кредитовании (TILA) опирается на подход, в котором учитываются все платежи заемщика. Он отличается от подхода, закрепленного в ростовщическом

законодательстве, когда учитываются суммы, которые в качестве про-

центов получает кредитор.

Примерные платежи, которые включаются в общую плату, описаны

вЗаконе 15 U.S.C. § 1605(a) и Regulation Z § 226.4(b):

1)проценты;

2)разница между ценой при оплате за наличный расчет и ценой при

оплате в рассрочку;

3)любые платежи, уплачиваемые в качестве дисконта или добавленных процентов (add-on);

4)плата, взимаемая за оказанные услуги, осуществленные транс-

акции, действия или хранение, включая любую плату, связанную

с операциями по счету, в размере, превышающем плату за аналогичные операции по такому же счету, не предусматривающему

возможности получения кредита;

5)комиссии в виде процентных пунктов (points)758;

6)комиссии по кредиту (loan fees);

7)комиссия за принятие закладной (assumption fees759), комиссион-

ные вознаграждения посредника (finder’s fees) и иные аналогичные платежи;

758Комиссии, взимаемые в момент предоставления кредита, которые исчисляются в процентах от суммы кредита. В американской практике такие комиссии, как правило, распространены в ипотечном кредитовании.

759Уплачивается кредитору покупателем заложенной собственности, принимающим на себя обязательства по закладной.

398

США

8)плата за услуги по оценке (appraisal fees), плата за исследование

(investigation fees) и плата за кредитный отчет (credit report fees);

9)премии и иные платежи по гарантиям или договорам страхова-

ния на случай дефолта потребителя или возникновения убытков по кредиту;

10)платежи, взимаемые с кредитора иными лицами при продаже

или акцепте требований к потребителю, если потребитель обязан оплатить их за свой счет в дополнение к иным обязательствам или в форме вычета из причитающихся ему сумм;

11)премии или иные платежи по договорам страхования жизни,

от несчастных случаев, здоровья или на случай потери заработка,

заключенных в связи с кредитным соглашением;

12)премии или иные платежи по договорам страхования имущества против рисков утраты или повреждения, или рисков ответственности, возникающей в связи с владением или ис-

пользованием имущества, заключенным в связи с кредитным

соглашением;

13)дисконты, устанавливаемые в целях вызвать платежи, которые не связаны с использованием кредита;

14)платежи или премии, уплачиваемые по соглашениям о прекраще-

нии долга (debt cancellation fees), заключенным в связи с кредит-

ным соглашением, вне зависимости от того, признается ли соглашение о прекращении долга (debt cancellation coverage) страхова-

нием в рамках применимого права.

Следующие платежи не включаются в общую плату за кредит

(Regulation Z § 226.4(c)), если они выделены и надлежащим образом

раскрыты:

1)комиссия за рассмотрение кредитной заявки (application fees),

взимаемая со всех заявителей вне зависимости о того, был ли предоставлен кредит;

2)платежи, взимаемые за фактическую просрочку платежа, превышение кредитного лимита, а также за нарушение договора (delinquency), дефолт или иные подобные обстоятельства;

3)платежи, взимаемые кредитной организацией при возникновении овердрафта по счету за исключением случая, когда возник-

новение овердрафта и соответствующий платеж были заранее оговорены сторонами в письменной форме;

4)комиссии за участие в кредитном плане (годовом или с иной периодичностью);

5)пункты, взимаемые продавцом (seller’s points);

399

Глава6•Стоимость потребительского кредита

6)не полученные – по причине уменьшения размера в силу закона –

проценты по срочному депозиту, который служит обеспечением по кредиту;

7)в сделках, обеспеченных недвижимостью, следующие комиссии, если они отвечают принципу добросовестности и их размер обо-

снован: (i) комиссия за проверку титула, справку о титуле, страхо-

вание титула, осмотр недвижимости, и иные подобные цели, (ii) комиссия за подготовку документов, связанных с кредитом, таких как документ о передаче, закладная, документы об обратной передаче правового титула и т.п., (iii) нотариальные сборы и комиссии

за предоставление кредитного отчета, (iv) плата за услуги по оцен-

ке стоимости недвижимости (appraisal fees) или комиссия за инспектирование или оценку стоимости или условий недвижимости, если эти услуги оказываются до заключения соглашения, включая комиссии, относящиеся к определению ущерба от заражения сель-

скохозяйственными вредителями или наводнения, (v) суммы, ко-

торые должны быть размещены на эскроу-счетах или счетах трасти, если эти суммы не включаются в общую плату за кредит;

8)дисконты, предлагаемые в случае приобретения за наличный расчет, при оплате чеком или иным способом.

Специальные правила в Законе и Regulation Z посвящены премиям,

которые заемщик уплачивает по договорам страхования. На американском рынке существует множество используемых в потребительском кредитовании страховых продуктов, условия которых чрезвычайно разнообразны. Включение в кредитное соглашение условия о стра-

ховании всегда вызывало споры в отношениях между кредитором

и заемщиком-потребителем.

Рассмотрим несколько наиболее часто используемых страховых про-

дуктов. По договору страхования жизни заемщика760 (credit life insurance) страховщик погасит кредит в случае смерти заемщика. Страхование

на случай временной утраты заемщиком платежеспособности (credit disability insurance761) предназначено для того, чтобы покрыть ежемесячные

платежи, приходящиеся на период, когда заемщик не может сам погашать кредит. Страхование имущества (credit property insurance) покрывает риски, связанные с обеспечением в случае обеспеченного кредита.

760Следует отличать этот договор от обычного договора страхования жизни, когда страховая сумма неизменна в течение всего срока договора.

761Иногда данный вид страхования обозначается также как accident and health insurance (A & H).

400

США

Страхование на случай вынужденной потери работы (involuntary unemployment insurance) позволяет покрыть ежемесячные платежи в случае увольнения заемщика по причине сокращения и закрытия производст-

ва. Страхование от ошибок при подаче заявления в случае дефолта (nonfiling insurance) используется в интересах обеспеченного кредитора, если

он не может обратить взыскание на предмет обеспечения (после насту-

пления дефолта) по причине ошибки при подаче заявления о финансовом состоянии должника.

Противоречивое отношение к страхованию в секторе потребительского кредитования проистекает из утверждений, что кредитор использу-

ет страхование для того, чтобы «выдавить» из заемщика дополнительные

суммы, и что премии по такому страхованию должны рассматриваться как часть общей платы за кредит, при том что проценты включаются в общую плату как часть «стоимости денег». Организации, представляющие интересы потребителей, утверждают также, что кредиторы навязы-

вают приобретение страховой услуги вместе с предоставлением кредита,

чтобы обойти ограничения на размер ростовщического процента762. Представители кредитного рынка, напротив, считают, что страхо-

вание при потребительском кредитовании используется в интересах

потребителя и страховая премия не должна включаться в общую плату за кредит, поскольку это плата за услугу, которая имеет для потребителя самостоятельную ценность и к тому же не имеет ничего общего с процентами по кредиту. Поэтому кредиторы настаивают на том, что платежи

по договору страхования не следует смешивать со стоимостью кредита.

Подход, закрепленный в Законе о доверии при кредитовании (TILA), является компромиссом между этими позициями. Премии по страхо-

ванию жизни, страхованию на случай временной утраты заемщиком

платежеспособности и страхованию на случай потери дохода могут не включаться в общую плату за кредит при соблюдении следующих трех условий763:

1)кредитор не требует от заемщика заключения страхового договора и это обстоятельство раскрыто в письменной форме;

2)заемщику раскрыта информация о размере страховой премии на первоначальный срок страхования. Если этот срок меньше срока кредита, то информация о первоначальном сроке страхо-

вания также должна быть раскрыта. В случае предоставления

762Потребители часто жалуются на «навязывание» («packing») страховой услуги.

763§ 226.4(d) (1) Regulation Z.

401

Глава6•Стоимость потребительского кредита

кредита с неопределенным сроком (open-end credit) и некоторых

видов срочных кредитов764 (closed-end credit) размер премии мо-

жет быть раскрыт в виде тарифа (on a unit-cost basis);

3)заемщик подписывает или иным образом авторизует подтверж-

дение запроса на страхование после получения информации, указанной выше.

Несколько иначе выглядят правила, касающиеся страхования имущества и страхования ответственности, возникающей в связи с владе-

нием или пользованием этим имуществом. Страховые премии по этим

видам страхования могут быть исключены из общей платы за кредит при соблюдении следующих двух условий:

1)страховой договор может быть заключен с лицом по выбору потребителя и информация об этом раскрыта потребителю;

2)если страховка приобретается от или через кредитора, премия

за первоначальный срок страхования должна быть раскрыта. Если этот срок меньше срока кредита, то информация о первоначальном сроке страхования также должна быть раскрыта. В случае предоставления кредита с неопределенным сроком (open-end

credit) и некоторых видов срочных кредитов765 (closed-end credit)

размер премии может быть раскрыт в виде тарифа.

Таким образом, страховые премии при страховании жизни и здоровья включаются в общую плату за кредит, если кредитор требует заключения соответствующих страховых соглашений. Премии при страхова-

нии имущества и ответственности за владение и пользование им будут

частью общей платы, если кредитор требует, чтобы заемщик приобретал такую страховку у него или через него, т.е. право заемщика на выбор

страховщиком ограничивается.

Иски заемщиков к кредитору по поводу страхования, которое тот использует для извлечения дополнительного дохода по кредитной сделке вместо взимания и раскрытия более высокого процента, распростране-

ны в американской практике. Наряду с этим имеет место практика, когда вместо добросовестного раскрытия стоимости кредита кредитор-про-

давец предлагает одну цену (наличную цену) покупателям, оплачивающим товар наличными средствами, и более высокую цену покупателям,

764Речь идет о кредитах, информация о которых предоставляется с использованием электронной почты или телефона, согласно § 226.17(g) Regulation Z.

765См.: там же.

402

США

приобретающим товар в кредит. Тем самым кредитор прячет часть об-

щей платы за кредит в цену товара.

Предлагающие коммерческий кредит продавцы товаров и услуг за-

тем с дисконтом продают права требования из таких договоров на получение центы товара (installment sales contract) финансовым компаниям

(дисконтное финансирование). В середине 1990-х годов в американской

судебной практике остро встал вопрос о том, следует ли относить этот дисконт к общей плате за кредит.

Рассмотрим эту проблему на конкретном примере. Предположим, автодилер продает автомобиль на условиях рассрочки платежа

за 10 000 долларов, при этом в качестве платы за кредит он дополни-

тельно взимает с заемщика 3000 долларов в течение всего срока кредита. Практически сразу он уступает права требования по этому договору финансовой компании за 9500 долларов (дисконт 500 долларов). Такая сделка выгодна автодилеру, если сам он приобрел автомобиль по более

низкой цене. В связи с этим возникает вопрос. Следует ли относить дис-

конт 500 долларов к общей плате за кредит?

По мнению защитников прав потребителей, в качестве процентов должна быть раскрыта вся сумма, которую цессионарий (финансовая компания) получит сверх уплаченной за требование цены, поскольку

«действительная» цена реализованного автодилером автомобиля со-

ставляет 9500 долларов. Дополнительным аргументом будет то, что цессионарий (финансовая компания) настоял на предоставлении дисконта, следовательно, общая плата за кредит в размере 3000 долларов с точки зрения финансовой компании не соответствует фактическому уровню

кредитного риска заемщика, поэтому 500 долларов следует прибавить

к 3000 долларов и раскрыть заемщику в качестве действительной стоимости кредита.

С проблемой скрытой финансовой нагрузки при дисконтном финансировании суды сталкивались неоднократно. Защитники прав потреби-

телей требовали, чтобы наряду с раскрытием сведений, предусмотренных в Законе (TILA), предлагающий коммерческий кредит продавец раскрывал потребителю информацию о том, что он намерен уступить права

по данному договору за определенную сумму, меньшую чем наличная цена, сообщенная потребителю. Несмотря на то что дисконтное финан-

сирование широко распространено, например, при продаже автомобилей, судебная практика свидетельствует о том, что многие члены жюри

реагировали крайне негативно, когда узнавали, что в момент объявления покупателю окончательной минимально возможной цены дилер фактически уже имел заключенный договор на перепродажу соответствующих

403

Глава6•Стоимость потребительского кредита

требований за меньшую цену766. Для того чтобы избежать правовой неопределенности и исключить практику подачи исков к продавцам, не-

которые штаты включили в свои кодексы о защите прав потребителей

правила об отсутствии у продавца обязанности раскрывать указанные

дисконты при намерении дальнейшей уступки прав767.

Официальный комментарий к Закону (Official Staff Commentary) содержит следующее пояснение: «Расходы на ведение дела. Издержки кредитора, связанные с ведением дела, не относятся к общей плате за кредит,

даже если кредитор принимает такие расходы во внимание при опреде-

лении размера процентов и цены продажи товара или услуги. Однако, когда кредитор отдельно взимает плату с потребителя, чтобы покрыть такие расходы, то эта плата включается в расчет общей платы за кредит, если в определении не предусмотрено иного. Например, дисконт, взимае-

мый при продаже требований с продавца товара другой стороной, не от-

носится к общей плате за кредит, если такой дисконт отдельно не взимается с потребителя».

Следует иметь в виду, что в смысле Закона о доверии при кредитовании (TILA) кредитором по договору о продаже товаров в рассрочку

(installment sales contract) признается лицо, которому потребитель дол-

жен изначально произвести платеж. При продаже автомобиля платежи причитаются автодилеру, поэтому он будет кредитором в смысле закона, несмотря на то что права по договору немедленно переуступаются финансовой компании. Автодилер – это кредитор, который несет издержки

на ведение дела в виде дисконта.

В качестве резюме приведем диаграмму (finance charge chart), содержащуюся в Справочнике контролера денежного обращения768.

766Marsh G.A. Consumer Protection Law, 3d ed. West Group, 2003. P. 158.

767См.: Кодекс Алабамы § 5-19-6(с).

768Comptroller of the Currency Administrator of National Banks, Truth in Lending, Comptroller’s Handbook, Consumer Compliance Examination, July 2010. P. 193.

404