Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Комиссия за открытие и ведение банковского счета

иобязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются

правилами о займе и кредите (глава 42 ГК РФ), если договором банковского счета не предусмотрено иное. Например, овердрафт не может быть

предоставлен по транзитному валютному счету.

При этом в большинстве случаев условие об овердрафте может быть

включено в договор банковского счета без каких-либо ограничений.

Кредит считается предоставленным со дня совершения банком такого платежа. В таких случаях у банка образуется дебетовое сальдо, т.е. превышение размера использованных денежных средств над имеющимися на счете, сумма которого учитывается не на расчетном счете клиента,

а на специально открываемом ссудном счете. Таким образом, особен-

ностью кредитования по овердрафту является то, что отношения банка

изаемщика при недостатке денежных средств на счету заемщика регулируются договором банковского счета, кредитный же договор является дополнением к нему. При овердрафте обязательно определяется лимит

средств, в пределах которого банк оплачивает требование, сумму лимита

каждый банк определяет самостоятельно700.

2.В договорах с юридическими лицами право банка на заключе-

ние с клиентом, наряду с кредитным договором, договора банковского

счета с взиманием отдельного вознаграждения не ставится судами под сомнение.

3.При вынесении решений по вопросу о взимании комиссии в сделках с потребителями суды выносят противоположные решения. Как пока-

зывает анализ судебной практики, шансы банка на ее признание судом за-

висели в том числе от того, заключался ли договор счета в качестве отдельного соглашения или его элементы включались в смешанный договор701.

В сентябре 2011 г. ВАС РФ сформулировал правило702, согласно кото-

рому положения кредитного договора о том, что гражданину-заемщику

700В связи с повышенным кредитным риском и, как правило, отсутствием обеспечения овердрафт предоставляется наиболее надежным клиентам.

701Как указывает суд в отдельных решениях, включение суммы комиссии в состав ежемесячных платежей соответствует и интересам самого заемщика, который в результате производит единый ежемесячный платеж, вместо того чтобы отдельно производить платеж по кредиту и платеж по перечислению комиссии за дополнительные услуги, что может повлечь дополнительные расходы заемщика при перечислении денег через сторонние организации.

702Пункт 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 146 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров».

365

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

открывается текущий счет в банке-кредиторе, через который осущест-

вляется выдача кредита и его возврат, не нарушают п. 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей, если открытие такого счета и все операции

по нему осуществляются кредитной организацией без взимания платы. Как указал суд, эта норма направлена на защиту имущественных интере-

сов потребителя от действий контрагента, обусловившего приобретение

нужного потребителю товара приобретением другого товара, который потребителю не нужен и на приобретение которого потребитель не желал бы нести затраты. Таким образом, в ней не охватываются случаи, когда услуга (услуга по открытию и ведению банковского счета), связанная

сдругой оказываемой потребителю услугой (выдачей потребительского

кредита), оказывается потребителю бесплатно. Следовательно, если вознаграждение по счету не взимается и договор банковского счета действует до даты полного возврата кредита, такое условие кредитного договора не может нарушать прав гражданина-заемщика.

Подробная критика этого подхода изложена в главе 2 настоящей

работы.

4.В зарубежной практике отсутствуют запреты на заключение с за- емщиком-потребителем договора банковского счета. В английском праве, как уже отмечалось, наибольшее распространение в розничной сфере

получили кредиты в форме овердрафта. В этом случае условия кредит-

ного договора настолько тесно переплетены с договором банковского счета, что не могут существовать отдельно от него. Понятие процента исторически появилось как вознаграждение за операции, совершаемые

сиспользованием банковских счетов.

Германские суды внимательно исследуют ситуации, когда возможно

взимание с заемщика удвоенного вознаграждения за пользование банковским счетом и проводимые по нему операции, но не оспаривают пра-

ва банков на предложение потребителям возмездной услуги по обслуживанию банковского счета вместе с кредитной услугой. С точки зрения

германских правоведов, условие о выплате вознаграждения за ведение банковского счета относится к основным условиям о цене (Grundpreis), а не к дополнительной ценовой оговорке. При этом банк должен ясно

указать, какие основные исполнения будут покрыты этим вознаграждением. За услуги, которые не включены в этот перечень, с клиента могут

взиматься отдельные вознаграждения (Einzelentgelte). При установлении основной цены банк может провести дифференциацию размера оплаты

Пункты 1 и 3 ст. 16 Закона о защите прав потребителей.

366

Комиссия за открытие и ведение банковского счета

взависимости от того, будет ли клиент использовать счет исключительно

с применением средств электронного доступа или нет.

Исполнение выданных клиентом платежных поручений призна-

ется самостоятельной услугой со стороны банка, за которую он вправе требовать уплаты вознаграждения и указывать его в перечне тарифов.

При этом допускается дифференцирование в зависимости от того, пере-

дано ли платежное поручение в бумажной или в безбумажной форме, с использованием терминала самообслуживания или онлайн-банкинга. Соответствующее условие договора не подлежит контролю содержания. Это справедливо в отношении вознаграждений за дачу или изменение

долгосрочных поручений по оплате и их исполнения, так как и здесь име-

ет место банковская услуга.

За выдачу смарт-карты (ec-Karte) или кредитной карты может взиматься вознаграждение, так как это – оказываемая клиенту услуга. Это справедливо также при замене карты по желанию клиента, если толь-

ко утрата или повреждение подлежащей замене карты не произошли

по вине банка. При формулировании условия о вознаграждении необходимо сделать оговорку о том, что случаи, когда причиной утраты стали действия банка, не подлежат оплате, в противном случае такое условие с учетом принципа «толкования в пользу клиента» будет признано недей-

ствующим в целом. За блокировку по желанию клиента смарт-карты или

кредитной карты, а также замену PIN-кода может взиматься вознаграждение, но только в том случае, если необходимость такой замены не возникла в результате действий самого банка.

Вто же время, по мнению Федерального Верховного Суда Германии,

за выписки из счета банк не может требовать вознаграждения, посколь-

ку банк тем самым лишь исполняет свою обязанность по предоставлению отчета (§ 666 BGB). Она будет выполнена, если банк предоставит

враспоряжение клиента достаточное количество выписок по счету. Если клиенту это не нужно, банк вправе, для того чтобы представить клиенту

отчет, по собственной инициативе сделать выписку и направить ее клиенту. Он может возместить за счет клиента стоимость почтовых расходов, но не стоимость изготовления самой выписки. Недопустимыми при-

знаются также вознаграждения за прекращение и расторжение договора счета и за рассмотрение претензий по договору счета.

5. Правовая квалификация комиссии за ведение банковского счета должна проводиться с учетом прочих условий договора. Даже если бан-

ковский счет сопровождает срочный кредит и носит вспомогательный характер, комиссию следует признать вознаграждением за самостоятельную услугу. Представляется, что правомерность ее взимания следует

367

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

поставить в зависимость от двух обстоятельств. Во-первых, на практи-

ке встречаются ситуации, когда банк устанавливает для владельца счета прямые ограничения на проведение по нему операций. Договором счета,

например, предусматривается, что клиент вправе зачислять и списывать средства со счета только в связи с исполнением обязательств по кредит-

ному договору. Осуществление прочих платежных операций по счету

для него возможно. Клиент может лишь осуществить перевод средств (остатка) с этого счета на иной банковский счет, за что банком может взиматься отдельная плата. Во-вторых, на ограниченное предназначение счета может указывать условие договора, предоставляющее банку списы-

вать с него средства (наряду с платой за ведение счета) без распоряжения

клиента.

Наличие двух названных ограничений позволяет сделать вывод о несамостоятельном характере банковского счета. Взимание вознаграждения в этом случае, по-видимому, следует признать необоснованным, со-

гласившись с позицией ВАС РФ. Если же ограничения на использование

банковского счета договором не предусмотрены, такое вознаграждение законно и является элементом платы за сложную услугу703.

В случае кредитов, предоставленных с использованием банковских

карт, с условием о предоставлении овердрафта или кредитования счета в иной форме, комиссию за ведение счета следует признать частью платы за сложную услугу, предусмотренную смешанным договором.

Различие между двумя рассмотренными случаями может быть вы-

явлено также путем исследования особенностей бухгалтерского учета

средств, зачисляемых на банковский счет клиента. Для этого следует установить, на каких балансовых счетах открываются соответствующие

лицевые счета граждан. Так, карточные счета, предусматривающие ус-

ловие кредитования счета, открываются на балансовых счетах № 40817 «Физические лица», № 40820 «Счета физических лиц – нерезидентов» соответственно. Счета с ограниченным функционалом могут открываться

на балансовых счетах № 423 «Депозиты и прочие привлеченные средства физических лиц», № 426 «Депозиты и прочие привлеченные средства фи-

зических лиц – нерезидентов»704.

703Эта позиция требует проверки судебной практикой.

704См.: Письмо Банка России от 10.06.2005 № 85-Т «О применении нормативных актов Банка России, регулирующих операции с использованием банковских карт» и п. 4.41 Положения ЦБ РФ от 26.03.2007 № 302-П «О Правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации».

368

Комиссия за расчетно-кассовое обслуживание

Комиссия за расчетно-кассовое обслуживание

1. Заемщик может погашать кредит посредством внесения наличных денежных средств (кассовая операция)705, безналичным образом (расчетная операция), с привлечением банковских платежных агентов (субагентов)706 или почтовым переводом денежных средств707. В каж-

дом случае соответствующие действия по «перемещению» денежных

средств осуществляются за плату. Оплату перевода денежных средств платежным поручением или без открытия банковского счета устанавливают и получают кредитные организации, исполняющие такой перевод, а не банк-кредитор. Плата за услуги почтовой связи определяется по та-

рифам, устанавливаемым на договорной основе708.

Рассмотрим более подробно кассовые операции, осуществляемые банком-кредитором. Кассовые операции банка – это операции по приему, выдаче, размену, обмену, обработке, включающей в себя пересчет, сортировку, формирование, упаковку наличных денег. Особенности их про-

ведения кредитными организациями регулируются Положением ЦБ РФ

от 24.04.2008 № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации».

Для комплексного кассового обслуживания физических и юридических

лиц, а также для выполнения операций с наличными деньгами и другими

ценностями кредитные организации создают кассовый узел, оборудованный в соответствии с требованиями к устройству и технической укреплен-

ности, установленными Банком России. В состав кассового узла входят:

хранилище ценностей, операционные кассы, помещение по приему (выдаче) денег инкассаторам, кладовая и сейфовая комнаты. В целях расширения кассового обслуживания населения кредитные организации могут откры-

вать соответственно оборудованные операционные кассы вне кассового

705Соответствующие операции могут проводиться через кассу банка, с использованием банкоматов или других расчетно-платежных терминалов. Подробнее о регулировании кассовых операций кредитных организаций см.: Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право: учеб. пособие. 4-е изд. М., 2010. С. 569–582.

706Подробнее о деятельности банковских платежных агентов см.: Иванов О.М., Данилин К.В. Банковские платежные агенты. М., 2012.

707Статья 16 Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи».

708Статья 29 Федерального закона «О почтовой связи».

369

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

узла для совершения операций по приему и выдаче вкладов, продажи и по-

купки ценных бумаг, приема платежей от физических лиц. Кредитная организация может устанавливать банкоматы и другие платежно-расчетные

терминалы, в том числе с функцией приема наличных денежных средств. Все поступившие в течение операционного дня наличные деньги

должны быть оприходованы в операционную кассу и зачислены на со-

ответствующие счета клиентов в тот же рабочий день. Если деньги приняты от клиентов в вечернюю кассу в послеоперационное время, они зачисляются на соответствующие счета клиентов кредитной организации не позднее следующего рабочего дня.

Как уже отмечалось, большинство кредитных продуктов предполага-

ет одновременное открытие заемщику банковского счета в банке-креди- торе. В этом случае перечисление денежных средств по возврату кредита осуществляется с этого счета. Открывая клиенту счет, банк тем самым кардинально расширяет число способов, которыми тот сможет возвра-

тить кредит. Однако это ведет к изменению правового содержания кассо-

вой операции по внесению заемщиком денежных средств.

Согласно общим положениям гражданского права исполнение денежного обязательства возможно наличным платежом, который предполагает передачу должником кредитору банкнот (банковских билетов)

или монет Банка России. Они признаются единственным законным сред-

ством платежа на территории Российской Федерации (ст. 140, 861 ГК РФ). Таким способом может действовать заемщик, погашая долг по кредитному договору. При наличии счета целью внесения клиентом наличных денежных средств становится их зачисление на его банковский счет709. Между совершением кассовой операции и исполнением обязанности

по возврату кредита образуется разрыв. Возникает дополнительная опе-

рация – перечисление средств с банковского счета клиента в погашение задолженности по кредиту.

В связи с этим возникает вопрос о том, обязан ли банк предоставить

заемщику возможность бесплатного «перемещения» наличных денежных средств для целей исполнения обязанностей по кредиту. На практике

добиться этого не удается. Во-первых, известны модели дистанционного оказания банковских услуг, при которых кредитная организация вообще

709Согласно п. 3.1. Положения ЦБ РФ № 318-П прием наличных денег кассовым работником от физических лиц для зачисления на банковские счета, счета по вкладам (депозитам), для осуществления операций по переводу на территории Российской Федерации денежных средств по поручению физического лица без открытия банковского счета в кредитной организации, ВСП, в том числе для уплаты коммунальных, налоговых и других платежей, осуществляется по приходным кассовым ордерам.

370

Комиссия за расчетно-кассовое обслуживание

не открывает внутренних структурных подразделений (офисов) для об-

служивания клиентов, где могли бы проводиться кассовые операции710.

Клиенты должны использовать услуги иных поставщиков платежных

услуг, для того чтобы перечислить средства такой кредитной организа-

ции. Дополнительной опцией может стать установка этой кредитной организацией банкоматов или терминалов с функцией приема денежных средств. Однако действующее законодательство не содержит требования, чтобы проводимые через них операции осуществлялись в данной ситуа-

ции бесплатно для клиентов. Во-вторых, кредитная организация не обя-

зана обеспечить территориальную доступность кассового узла или операционной кассы для каждого потенциального заемщика. Возможности исполнения обязанностей по кредитному договору в наличной форме посредством посещения кассы банка, находящейся за многие сотни ки-

лометров от заемщика, является чисто умозрительной.

В данном случае обнаруживает себя важная особенность кредита, отличающая его от кассовых (спотовых) розничных сделок. Кредитный договор может заключаться и исполняться дистанционно. Кроме того, отношения, связывающие кредитора и заемщика носят долговременный

характер. Фактор времени может существенно повлиять на их возмож-

ности по осуществлению кассовых операций711.

Ни законодатель, ни суды не требуют, чтобы расходы, связанные с безналичным перечислением средств на счет заемщика, покрывались банком-кредитором. Тем более странным было бы требовать от банка

бесплатного проведения кассовых операций в ситуации, когда он уже по-

нес значительные расходы по устройству кассовых узлов или операционных касс, приблизив их к заемщику.

Следует, правда, отметить, что в случае возврата кредита при по-

средстве третьих лиц (другого банка, платежной системы) риски, связанные с задержкой зачисления на корреспондентский счет банка платежей заемщика по возврату кредита, лежат на заемщике712. Как указал

710Примером такого рода является банк «Тинькофф Кредитные Системы».

711В рамках программы оптимизации региональной сети банк может, например, закрыть некоторое число отделений, в том числе доступных конкретному заемщику, либо заемщик может сменить место жительства.

712См.: п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 146 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров».

Пункты 1 и 3 ст. 16 Закона о защите прав потребителей.

371

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

суд, гражданин-заемщик не может быть ограничен в способах погашения

кредита, он вправе осуществлять платежи по погашению кредита любыми законными способами. Если заемщик гасит кредит или его часть

не в отделении банка, а при посредстве третьего лица, денежное обязательство заемщика по возврату кредита будет считаться исполненным

в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет бан-

ка-кредитора (ст. 309, 316, 408 ГК РФ).

Это условие устанавливает справедливое распределение рисков, связанных с задержкой зачисления денежных средств, возвращаемых банку заемщиком, на корреспондентский счет банка. Так, в силу того, что выбор

лица, при посредстве которого заемщик осуществляет платеж по возвра-

ту кредита, осуществляет сам заемщик, риски ненадлежащего исполнения этим лицом обязанности по зачислению средств на корреспондентский счет банка возлагаются на заемщика, если только из договора или информации, предоставленной заемщику банком, не вытекает, что банк изве-

стил заемщика о возможности погашения кредита при посредстве кон-

кретных организаций (кредитных организаций, платежных систем и т.п.). 2. При обслуживании юридических лиц тарифы банков за расчетнокассовое обслуживание, как правило, имеют комплексную структуру.

Вних включается ежемесячная плата за обслуживание счета, за возмож-

ность использования дистанционных каналов доступа (интернет-банк),

за осуществление отдельных расчетных операций в зависимости от вида платежа, за кассовые операции. Законность соответствующих тарифов и комиссии не подвергается судами сомнению.

Допустимым является даже установление разного размера комис-

сии для одной операции в зависимости от определенных обстоятельств.

Воперациях с юридическими лицами банки практикуют установление повышенной комиссии за проведение кассовых операций (операций

по выдаче наличных денежных средств), что обычно используется в целях противодействия отмыванию (обналичиванию) денежных средств.

Например, комиссия за выдачу наличных денежных средств на выплату заработной платы работников устанавливается в размере 0,2%, а на хозяйственные нужды – 10% от суммы выплаты.

Банки обычно включают в договор условие, которым сохраняют за собой право изменять и (или) дополнять тарифы в одностороннем

порядке, уведомив клиента за определенный срок до введения таких изменений и (или) дополнений713. В этом случае причиной возникновения

372

Комиссия за расчетно-кассовое обслуживание

споров оказывается изменение банком тарифов без предварительного

уведомления клиентов. Вставая на сторону последних, суды основываются на правиле о неосновательном обогащении (ст. 1102 ГК РФ) и при-

суждают им возврат неправомерно удержанных банком комиссий714. Правомерной признается также обратная ситуация, когда банк на ос-

новании дополнительных соглашений к договорам на расчетно-кассовое обслуживание банковского счета выплачивает клиентам вознаграждение по расчетным операциям в тех случаях, когда оборот средств, посту-

пивших на их расчетные счета, превышает определенную сумму715.

3. В спорах с потребителями суды занимают противоречивую позицию по рассматриваемой комиссии. В некоторых случаях ее взимание признается законным, поскольку банком была доведена полная информация о предоставляемом кредите и всех платежах по кредитно-

му договору, в том числе по взиманию комиссии за расчетно-кассовое

обслуживание716. В других случаях суды отождествляют обслуживание банковского и ссудного счетов, отказываясь признавать обслуживание банковского счета самостоятельной услугой. Делается вывод, что действия банка по взиманию платы за расчетно-кассовое обслуживание при-

менительно к п. 1 ст. 16 Закона о защите прав потребителей ущемляют

установленные законом права потребителей717. По мнению ряда областных судов, ущемление прав потребителей – исходя из смысла п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности и п. 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей – имеет место уже в результате того, что условиями

кредитного договора на заемщика, помимо обязанностей по возврату

суммы кредита и уплате процентов на нее, возлагаются дополнительные

715Налоговая инспекция посчитала, что расходы на выплату такого вознаграждения не соответствуют требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, так как сделки не направлены на получение экономического эффекта, комиссия выплачивалась только 32 клиентам, тогда как договор банковского счета был публичным. Суд указал, что выплата вознаграждения направлена на аккумулирование средств на расчетных счетах, что имеет положительный эффект для банка и свидетельствует о направленности его действий на получение доходов. Возможность заключения соглашений была у каждого клиента. Информация о такой возможности опубликована на интернет-сайте банка и размещена на информационной доске в здании банка. Инспекция не доказала того, что банк, заключив дополнительные соглашения, действовал без должной осмотрительности и осторожности. См.: постановление ФАС СевероЗападного округа от 22.08.2008 № А56-48209/2007 по делу АКБ «Банкирский дом».

716Определение Приморского краевого суда от 28.04.2011 по делу № 33-4039.

717Определение Московского городского суда от 08.11.2010 по делу № 33-31551.

373

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

обязательства, в том числе по внесению платы за открытие счетов и рас-

четно-кассовое обслуживание718.

Наиболее взвешенный подход обнаружил Девятый арбитражный апелляционный суд719. При проверке законности взимания комиссии за расчетно-кассовое обслуживание при погашении кредита он использовал следующий тест. Суд выявил, что кредитным договором не было установлено обязанности заемщика по внесению наличных денежных средств на открытый в банке счет исключительно через кассу банка. Заемщику предоставлена возможность самостоятельно выбрать способ для пополнения своего счета. Так, он может перечислять денежные средства в безналичном порядке без открытия счета через другой банк или отделение почтовой связи, используя интернет-банк, путем безналичного перечисления с иного своего счета (в том числе открытого в другом банке), безналичным переводом со счета работодателя, а также через терминалы моментальной оплаты, принадлежащие различным платежным системам (например, «Рапида», «Элекснет») и т.п. При этом ни договором, ни тарифами по расчетно-кассовому обслуживанию не предусмотрено комиссии за зачисление на счет заемщика денежных средств, поступивших в безналичном порядке. Следовательно, при желании он имеет возможность воспользоваться бесплатной услугой банка по зачислению денежных средств на свой счет720. Указанные обстоятельства позволили суду признать дополнительный характер возмездной услуги банка по зачислению наличных денежных средств на счет через кассу. Доводы Роспотребнадзора о том, что взимание комиссии нарушает права потребителей, были признаны несостоятельными.

В связи с установлением данной комиссии необходимо указать на правовую неопределенность, создавшуюся с внесением в банковское законо-

дательство запретов на одностороннее увеличение процентов, а также увеличение или установление комиссионных вознаграждений по кредитным

договорам, заключенным с заемщиком-гражданином (ч. 4 ст. 29 Закона

718Кассационное определение Ярославского областного суда от 07.02.2011 по делу № 33-353. В этом деле кредитным договором предусмотрена выплата банку комиссии за расчетнокассовое обслуживание счета в размере 0,3% от суммы кредита ежемесячно.

719Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2011 № 09АП7377/2011 по делу № А40-133459/10-94-833.

720При этом заемщик должен будет оплатить платежные услуги третьего лица.

374