Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Эффективная годовая процентная ставка

Законы обычно требуют, чтобы условие о плате за просрочку вклю-

чалось в письменное соглашение, заранее раскрывалось заемщику-по- требителю, а также предусматривало льготный период.

При взимании платы за просрочку следует различать две ситуации, когда проценты начисляются по методу предварительного начисления (precomputed interest) и на остаток долга (interest bearing). Во втором случае плата за просрочку может быть запрещена, поскольку начисляемые до момента фактического погашения долга проценты покрывают расходы кредитора.

При использовании метода предварительного начисления процентов в соглашение часто включается условие о плате за отсрочку частичного платежа (deferral fee). Она взимается в ситуации, когда выплата очередного ежемесячного платежа отсрочивается на определенное время. Некоторые штаты прямо запрещают одновременное взимание платы за просрочку и плату за отсрочку частичного платежа.

Эффективная годовая процентная ставка

В случае кредита использование в качестве «показателя» стоимости услуги одной лишь цены договора (выраженной в абсолютной величине) не до-

статочно уже в силу специфики самой услуги. Заемщик платит проценты

за право временного пользования денежной суммой. Суть услуги сводится к тому, что с точки зрения заемщика денежные средства имеют разную субъективную стоимость в разные моменты времени, а именно, их стоимость для заемщика падает с течением времени: за право немедленного получения в свое распоряжение суммы кредита он готов уплатить в будущем бóльшую

сумму, превышающую сумму кредита на величину его цены.

На практике широко используется процентная форма выражения

стоимости кредитной услуги, ее «показателем» выбирается ставка годо-

вого процента. Однако, как уже было показано, цена кредита включает не только проценты, но и непроцентную часть. Для того чтобы предста-

вить такую сложносоставную цену в привычной процентной форме аме-

риканский законодатель в конце 1960-х г. прошлого века впервые ввел

понятие эффективной годовой процентной ставки (annual percentage rate, APR). Она предназначена, прежде всего, для сравнения разных кредитных продуктов, и ее следует отличать от договорной ставки процентов. Более подробно об эффективной годовой процентной ставке, кото-

рая в российском банковском законодательстве названа «полной стоимостью кредита», говорится в главе 6.

275

Глава 5 •Непроцентные

вознаграждения,

комиссии и компенсации

Статья 819 ГК РФ устанавливает, что кредит предоставляется на усло-

виях, предусмотренных договором. Общий принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) позволяет сторонам кредитного договора дополнительно к процентам за временное использование суммы кредита устанавливать иные платежи, обязанность по уплате которых возлагается на заемщика,

если такая возможность прямо не ограничена законом или иными право-

выми актами568. Л.Г. Ефимова обращает внимание на то, что «в законодательстве нет запрета на использование иных форм оплаты услуг банка по кредитованию заемщика» помимо процентов569.

Какие иные формы оплаты возможны в кредитном соглашении?

В банковском сообществе, отмечает А.В. Турбанов, давно сложилась прак-

тика «разбивать» эффективную (реальную) процентную ставку по потребительскому кредиту на две, а то и более составляющие. Это – проценты за пользование денежными средствами, а также дополнительные платежи и комиссии как единовременного, так и периодического характера (еди-

новременная плата за рассмотрение заявки на выдачу кредита, комиссия

за выдачу кредита, комиссия за открытие ссудного счета, ежемесячная комиссия за ведение банковского текущего или ссудного счета и др.)570.

Банковское законодательство, как уже отмечалось, упоминает о ко-

миссионных вознаграждениях по банковским операциям, которые вправе взимать банки571. Поэтому наряду с процентами широчайшее распространение в кредитных договорах получили так называемые банковские

комиссии или комиссионные вознаграждения.

568С этой позицией согласен также Д. Гилеп. См.: Гилеп Д. Комиссионные платежи при кредитовании // Хозяйство и право. 2008. № 3 (374). С. 86–94.

569См.: Банковское право РФ. Особенная часть: в 2 т.: учебник / Отв. ред. Г.А. Тосунян. М.: Юристъ, 2002. С. 95.

570См.: Турбанов А.В. Правовые проблемы потребительского кредитования // Банковское право. 2008. № 1.

571Статья 29 Закона о банках и банковской деятельности.

276

Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации •Глава5

Нельзя не отметить очевидную неудачность этого термина. В гражданском праве комиссионным вознаграждением называется возна-

граждение, которое комитент выплачивает комиссионеру по договору

комиссии (ст. 991 ГК РФ). Таким образом, в банковском праве термин

«комиссионное вознаграждение» приобретает более широкое значение. Ранее уже отмечалось, что соотношение между понятиями банковской услуги и банковской операции не является однозначным572. Допустима ситуация, когда комиссионное вознаграждение по банковской операции

не будет в то же время вознаграждением за услугу.

Всовременной российской банковской документации вместе или вместо термина комиссионное вознаграждение повсеместно используется также термин «комиссия». Под комиссиями при этом понимаются любые выплаты заемщика, которые не могут быть отнесены к возврату

основного долга, процентам573 или мерам ответственности за нарушение

заемщиком своих договорных обязательств.

Таким образом, термин «комиссия», как будет показано далее, используется банками для обозначения разных по правовой природе выплат:

•вознаграждения за дополнительную услугу;

•возмещения расходов, которые несет банк в связи с заключением

и исполнением кредитного договора, включаемых в цену договора;

•части цены кредитного договора (наряду с процентами), которая

согласована сторонами индивидуально либо установлена банком

в одностороннем порядке в банковском тарифе.

Впоследнем случае часть цены может иметь переходную форму. Вопервых, с экономической точки зрения она служит цели возмещения

расходов банка, но в то же время юридически оформляется как самосто-

ятельное вознаграждение (трансформация возмещения расходов в вознаграждение). Таким образом, допустима ее двоякая квалификация. Вовторых, если взимание комиссии осуществляется регулярно и не связано

сконкретными действиями банка, то с точки зрения правовой теории она не отличима от процентов по кредитному договору, хотя с экономи-

ческой точки зрения может не рассматриваться кредитором в качестве платы за пользование денежными средствами и в банковских обычаях получила самостоятельное наименование.

572См. главу 2.

573Далее будет показано, что отдельные банковские комиссии неотличимы от процентов, т.е. имеют процентоподобный характер.

277

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

Таким образом, комиссионные платежи, даже когда устанавливаются

в процентах от суммы кредита, не являются процентами в смысле ст. 809 и 819 ГК РФ.

При рассмотрении вопроса о допустимости взимания банковских комиссий наиболее ярко проявляется различие между тремя правовыми

ситуациями:

•индивидуальное согласование сторонами (не-потребителями) ус- ловия о цене кредитного договора;

•использование банком тарифной формы выражения цены, т.е.

определение цены кредита на основе тарифов, установленных бан-

ком в одностороннем порядке без участия заемщика;

•предоставление кредита заемщику-потребителю, наделенному за- коном правом досрочного возврата кредита.

Свобода сторон в кредитном отношении по установлению цены сужается, как в перевернутой воронке, по мере движения от верхней ситуа-

ции к нижней.

Равные стороны кредитного договора, равноправно участвующие

вформировании всех его условий, включая условие о цене, не могут быть ограничены в праве согласовать любой способ ее определения. Цена кредита состоит из трех частей: процентов, зависящей от срока договора, но не

относящейся к процентам (процентоподобной) части цены и части цены,

не зависящей от срока кредита. При анализе его ценовых условий суды должны исходить из того, что различные части цены следует рассматривать

вединстве. Право сторон на согласование единой цены договора и (или) способа ее определения установлено п. 1 ст. 424 ГК РФ. Попытка суда тол-

ковать отдельные части единой цены в качестве платы за самостоятельные

услуги, блага или полезный эффект является грубым, противоречащим закону вторжением в частную автономию и прямым ограничением права сто-

рон на свободный выбор способа определения цены.

Правовая оценка ситуация меняется, когда банк при определении

цены использует заранее установленный им в одностороннем порядке банковский тариф. Наряду с банковским тарифом при заключении кредитных договоров с малыми и средними предприятиями, потребителями исполь-

зуются так называемые общие условия сделки (правила кредитования, типовые договоры), сформулированные банком и предназначенные для мно-

гократного применения. Лишенный возможности индивидуального согласования условий заемщик может принять ценовые условия (банковские

тарифы) в целом либо отказаться от заключения договора. Современное российское гражданское законодательство предусматривает специальные способы защиты слабой стороны, используя правовой институт договоров

278

Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации •Глава5

присоединения. По этому же пути пошел Высший Арбитражный суд, разрешая споры из кредитных договоров с потребителями и индивидуаль-

ными предпринимателями574. Далее будет продемонстрирован подход,

используемый германскими судами, которые законом наделены правом

контролировать содержание общих условий сделок, а значит, и банковских тарифов. Он основан на выделении главного условия договора о цене, при формулировании которого стороны обладают неограниченной свободой (свобода установления цены), и дополнительные ценовые оговорки, в от-

ношении которых суд вправе осуществлять содержательный контроль.

Смысл такого контроля – предотвратить ситуацию, когда слабая сторона будет поставлена общими условиями в крайне невыгодное положение. Примером служит взимание банком удвоенного вознаграждения за одни и те же действия. Вместе с тем внимательного исследования заслужива-

ет вопрос о том, как возмещение реально понесенных банком расходов,

на покрытие которых направлено взимание той или иной комиссии, может поставить заемщика в крайне невыгодное положение или, в терминах российского права, стать для него явно обременительным.

Наконец, при кредитовании потребителей внимание суда к способу

определения и составу цены объясняется двумя новыми обстоятельства-

ми – объективными диспропорциями575, существующими между сторонами договора, а также правом потребителя возвратить кредит досрочно в любое время, уплатив при этом проценты лишь за фактический срок пользования денежными средствами. Устанавливая тарифы, банк может

воспользоваться этим для того, чтобы необоснованно увеличить часть

цены кредита, не зависящую от его срока, занизив процентную часть, либо сознательно усложнить для заемщика понимание способа определения

цены в различных обстоятельствах. Тем самым мотивация потребителя

по реализации законного права на досрочный возврат кредита будет подавлена экономическим способом. Следовательно, контроль суда за условиями договора приобретает новое измерение, становясь гарантией реа-

лизации потребителем его прав, предусмотренных законодательством. Задача законодателя и правоприменителя состоит в нахождении ком-

промисса между правом банка устанавливать в договоре такой способ определения цены, который позволит ему покрывать фактические расходы, связанные с предоставлением кредитного продукта (вне зависимости

574См.: п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре».

575См. главу 1.

279

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

от поведения заемщика), и необходимостью защитить права слабой сто-

роны договора на получение понятной и объективной информации о цене кредита, правильное понимание того, какое влияние на окончательную

цену могут оказать конкретные действия заемщика576, а также обеспечить реализацию права на «бесплатный» досрочный возврат кредита.

Представляется, что эта идеология соответствует общим подходам, заложенным в Закон о защите прав потребителей. Статья 32 Закона оставляет за исполнителем услуги (работы) право требовать оплаты фактиче-

ски понесенных расходов, связанных с исполнением обязательств по дан-

ному договору, когда потребитель досрочно отказывается от исполнения договора об оказании услуг. При этом обязательства банка по данному договору следует понимать широко. С одной стороны, при исполнении банковских операций банк обязан соблюдать требования банковского

законодательства, например, по формированию резервов на возможные

потери по ссудам. Исполнение этих требований не является обязательством банка перед заемщиком. С другой стороны, обязательства банка, связанные с кредитным договором, возникают еще до его заключения и связаны с проверкой кредитного качества заемщика, преддоговорным

раскрытием информации и т.д. В этом, в частности, проявляется непу-

бличный характер кредитного договора.

Далее при рассмотрении отдельных видов комиссий изложение будет идти в следующей последовательности: 1) общее описание комиссии, 2) позиция судов в отношении комиссии при кредитовании юридических

лиц с индивидуальным согласованием условий договора или с использо-

ванием банковских тарифов, 3) позиция судов при потребительском кредитовании, 4) международный опыт, 5) правовая квалификация комиссии.

Классификация и правовая природа банковских комиссий

Для классификации выплат, которые используются в банковском кредитовании или включаются в банковские тарифы, используем несколько признаков.

Платежи могут взиматься банком за совершение им некоторых действий либо в отсутствие таковых. Главным примером второго рода

280

Классификация и правовая природа банковских комиссий

является уплата процентов, осуществляемая заемщиком по истечении

определенного срока. Наряду с процентами на практике существуют иные виды выплат, которые не связаны с действиями банка либо связаны

с ними формально. В качестве примера можно привести периодически уплачиваемую заемщиком комиссию за ведение ссудного счета. В гер-

манском праве такие выплаты называют процентоподобными.

Таким образом, двумя важнейшими используемыми на практике основаниями для взимания комиссий являются совершение банком определенных действий и наступление срока. Это позволяет иначе взглянуть на предложенную классификацию. При установлении цены кредитного

договора (банковской кредитной услуги) банк вправе предусмотреть

вдоговоре, что она складывается из двух частей:

•части, зависящей от срока пользования суммой кредита (плата

за пользование денежными средствами, т.е. проценты, и процентоподобные комиссии);

•части, не зависящей от срока пользования кредитом (комиссии,

связанные с осуществлением банком определенных действий)577. Первое слагаемое цены, зависящее от срока кредита, рассчитывает-

ся путем умножения процентной ставки (которая, возможно, изменя-

ется со временем) на срок пользования денежными средствами и сумму кредита. Разделение комиссий и процентов даже тогда, когда обе платы зависят от времени, имеет оправдания. Например, договор может предусматривать разные порядки их одностороннего изменения бан-

ком или разную очередность уплаты. Поскольку с точки зрения банка

эти доходы направляются для покрытия различных расходов, то и основания для их изменения будут различными. В связи с этим трудно

577Если согласиться с правом банка устанавливать цену за кредит, включающую две части, – зависящую от срока кредита и не зависящую от срока кредита, то необходимо найти термин для обозначения второй составляющей. В банковской практике для ее обозначения используется термин «комиссия» (это будет справедливым, если отказаться от признания процентоподобных комиссиий).

Таким образом, под комиссионным вознаграждением понимается любой платеж, который не может быть отнесен к процентам, т.е. к той части цены кредита, которая зависит от его срока. Например, не зависящую от срока часть цены, взимаемую при выдаче кредита, принято называть комиссией за выдачу (предоставление) кредита. Использование предлога «за» в наименовании комиссии в данном случае не означает того, что речь идет о плате за какое-то самостоятельное предоставление, а лишь отражает обычай конструирования терминов в банковском кредитовании. С тем же правовым результатом данную комиссию можно назвать комиссией при выдаче кредита или комиссией, взимаемой при выдаче кредита. Как будет показано далее, ее экономический смысл – компенсация издержек банка, связанных с заключением кредитного договора.

281

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

согласиться с выводом ВАС о притворном характере периодически

уплачиваемых заемщиком комиссий578.

Вторая часть цены, не зависящая от срока пользования кредитом, может

взиматься банком для того, чтобы покрыть расходы по совершению опре-

деленных действий, например, в момент предоставления кредита, выдачи выписки, резервирования денежных средств и т.д. Обычной банковской практикой является определение этой части цены с использованием тарифа.

Д. Гилеп579 предлагает также установить в качестве критерия для

классификации действий банка, за совершение которых заемщиком

уплачивается комиссия, их взаимосвязь с предоставлением кредита. Эти действия можно разделить на две группы:

•действия, непосредственно относящиеся к предмету кредитного

договора («кредитные услуги»);

•действия,неотносящиесякпредметукредитногодоговора,носвя-

занные с предоставлением кредита («иные услуги»).

Стороны вправе договориться об оказании заемщику различных услуг. Следовательно, речь идет о смешанных договорах и сложной услуге, которая подробно обсуждалась выше.

Было бы ошибкой признавать вознаграждением всякий комиссион-

ный платеж банку, связанный с осуществлением им определенных действий. При обсуждении цены кредитного договора (кредитной услуги)

578См.: п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре».

579Гилеп Д. Комиссионные платежи при кредитовании // Хозяйство и право. 2008. № 3 (374). С. 89.

282

Классификация и правовая природа банковских комиссий

было показано, что в ее состав может также включаться возмещение рас-

ходов банка, а также выплаты, имеющие переходную форму. Существует определенная взаимозависимость между сущностью

деятельности, за которую уплачивается вознаграждение, и порядком его исчисления: с одной стороны, данная сущность определяет этот порядок,

а с другой – по порядку исчисления вознаграждения можно предполо-

жить, за что оно уплачивается.

Определяющими признаками служат характер действий банка, момент их совершения, возможность квалификации в качестве банковской операции или услуги, обязательность их совершения (в силу закона или до-

говора), а также повод к их совершению (от кого исходила инициатива)580. Рассмотрение комиссий будет проводиться на основе хронологической (последовательной) классификации581, согласно которой действия банка

по моменту их совершения подразделяются на действия, совершаемые:

•до заключения кредитного договора;

•до передачи заемщику суммы кредита;

•приосуществлениирасчетныхикассовыхбанковскихопераций(вы- дача и возврат кредита, уплата процентов и иных вознаграждений),

•при сопровождении (обслуживании) кредита;

•при досрочном возврате;

•при просрочке со стороны заемщика.

Помимо этого, зарубежные законодатели выделяют комиссии (вознаграждения) включаемые и не включаемые в расчет общей платы за кре-

дит и эффективной годовой процентной ставки.

Если комиссия имеет характер возмещения расходов или переходную форму, то значение имеет порядок подтверждения размера рас-

ходов – носит ли он условно-расчетный582 или индивидуальный харак-

тер, сохраняется ли за банком (заемщиком) право доказывать больший (меньший) размер фактически понесенных расходов.

Важные правовые последствия имеет факт индивидуального согла-

сования комиссии или ее установление в тарифах банка (общих условиях

580Комиссии могут взиматься за действия, совершенные по инициативе самого банка или заемщика.

581В п. 2.1 Указания ЦБ РФ № 2008-У перечисляется ряд комиссий, связанных с заключением и исполнением кредитного договора, размеры и сроки уплаты которых известны на момент заключения кредитного договора, которые должны включаться в расчет полной стоимости кредита.

582В этом случае размер платы заранее приблизительно определяется банком и устанавливается в тарифе.

283

Глава5•Непроцентные вознаграждения, комиссии и компенсации

сделок). В последнем случае российские суды применяют положения ст. 428

ГК РФ о договорах присоединения и вправе проводить проверку на предмет явной обременительности условия договора об уплате комиссии.

Наконец, особую остроту вопрос о правомерности комиссий приобретает для кредитных договоров, заключаемых с потребителями.

Высшими судебными инстанциями уже были признаны незаконными

некоторые виды комиссий, взимание которых, по мнению суда, ущемляет права потребителей.

В российском законодательстве, в отличие от американского или европейского, отсутствуют прямые запреты или ограничения отдельных

видов комиссий и вознаграждений по кредитным договорам. На сегод-

няшний день судебная практика, т.е. высказанные в мотивировочной части судебных решений позиции суда и их обобщения высшими судами, остаются единственным источником, на который можно опираться при толковании и интерпретации действующих правовых норм. Это вызыва-

ет особую сложность, когда обнаруживается различие в подходах судов

к сделкам с участием потребителей и прочих (корпоративных) заемщиков. Споры относительно законности взимания комиссий обострились в середине 2000-х годов в связи с развитием рынка потребительского

кредитования. В начальный период включение в договор разнообразных

дополнительных выплат позволяло кредитным организациям занижать

процентную ставку, указываемую в рекламе кредитных продуктов, и тем самым создавать у потенциальных клиентов ложное представление об их действительной стоимости. В банковском законодательстве отсутствовало требование о раскрытии заемщику полной информации о стоимости

кредита, включая общую плату за кредит и эффективную годовую про-

центную ставку (полную стоимость кредита). В общественном мнении и судебной практике стало формироваться резко негативное отношение

к так называемым «скрытым комиссиям».

Следствием этого стало принятие в 2007–2009 гг. ряда политизиро-

ванных и не до конца согласованных законодательных решений, направленных на повышение прозрачности ценовых условий кредита583. В Закон о защите прав потребителей было добавлено положение об информировании заемщика о полной сумме платежей, подлежащей выплате (ст. 10), а в Закон о банках и банковской деятельности – о полной стоимости кре-

дита (ст. 30) и запрете на одностороннее изменение банком кредитного условия договора, заключенного с заемщиком-гражданином (ст. 29).

284