Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Глава 4 • Проценты в кредитном договоре

Кредитный договор является возмездным. Это означает, что за-

емщик обязан оплатить кредитору пользование заемными средствами

(суммой кредита). Как указывает В. Витрянский, возмездный характер этого договора «символизируют проценты (п. 1 ст. 809 ГК РФ), которые с экономической точки зрения представляют собой компенсацию займодавцу утраченной последним возможности (в связи с передачей денеж-

ной суммы заемщику) получить прирост, который дало бы ему исполь-

зование суммы займа в имущественном обороте»382.

Следует отметить, что правовая природа процентов по кредитным договорам (договорам займа) и их легальное определение не занимали современных российских цивилистов383. Развернутые соображения

об иных видах банковских вознаграждений (комиссий, платежей), взима-

емых по кредитному договору, и вовсе отсутствуют в современной литературе. В качестве исключения можно указать на работы Р. Каримуллина384, Д. Гилепа385 и С. Гришаева386. Это тем более удивительно в виду того, что, как отмечает В. Витрянский, указанные «случайные элементы» договора

займа подвергались довольно подробному и детальному регулированию

в законодательстве и вызывали едва ли не самый большой интерес среди

382Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5. Т. 1. М., 2006. С. 200.

383В частности, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский в своем многотомном труде «Договорное право» подробно исследуют лишь один аспект регулирования процентов по договору займа – отличие процентов первого вида (п. 1 ст. 809 ГК РФ) от процентов второго вида, т.е. узаконенных процентов, уплачиваемых заемщиком в случае просрочки (п. 1 ст. 811 ГК РФ).

384См.: Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001.

385См.: Гилеп Д. Комиссионные платежи при кредитовании // Хозяйство и право. 2008. № 3 (374). С. 86–94.

386См.: Гришаев С.П. Проблемы правового регулирования кредитного договора // Приложение к журналу «Хозяйство и право». 2011. № 3.

195

Глава4•Проценты в кредитном договоре

всех условий займа у дореволюционных российских правоведов (в осо-

бенности условие о процентах).

Некоторый научный интерес к данной теме пробудился в последнее

время в связи с взысканием заемщиками-потребителями в судах ранее уплаченных банковских комиссий по кредитным договорам и преце-

дентным решением Президиума ВАС РФ387, признавшим ущемляющим права потребителя условие кредитного договора о взимании комиссии за открытие и ведение ссудного счета. Массовые иски заемщиков-по-

требителей к банкам о взыскании ранее уплаченных комиссий выявили

интересную особенность. В российской практике потребительского кредитования получили распространение десятки видов дополнительных платежей (вознаграждений, комиссий), которые заемщики уплачивают кредитным организациям. Различаясь по наименованиям, некоторые

из этих комиссий оказываются идентичными по содержанию, т.е. момент

и основания их взимания совпадают. В отсутствие специального законодательного регулирования банки имели широкие возможности самостоятельно изобретать соответствующие договорные (тарифные) условия.

Другой фактор, который зачастую вызывает неудовлетворение

и даже злость потребителей, состоит в том, что плата за услугу может

напрямую списываться с банковского счета, не оставляя клиенту возможности повлиять на ситуацию388. В случае, если списание оспаривается потребителем или произведено по ошибке, возврат денежных средств ложится на потребителя и может потребовать времени и нервов. Как

подчеркивают специалисты, банковские платежи и комиссии являются

одним из самых раздражающих потребителей факторов, они являются наиболее частой причиной неудовлетворенности потребителей389.

Запутанный мир банковских тарифов и комиссий вызывает неприя-

тие не только у граждан – банковских клиентов, но и у авторитетных ученых (которые вполне могут оказаться в числе заемщиков). Высказывается точка зрения, согласно которой любые условия кредитного договора,

387См.: постановление Президиума ВАС РФ от 17.11.2009 № 8274/09 по спору между Сберегательным банком Российской Федерации и Управлением Роспотребнадзора по Пермскому краю. Информационные письма ВАС РФ от 13.09.2011 № 146, № 147.

388Farquhar J.D., Meidan A. Marketing financial services, 2nd ed. Palgrave Macmillan, 2010. P. 257.

389Как показали исследования, проведенные в Великобритании, 63% клиентов, обращавшихся в банк по поводу банковских комиссий и вознаграждений, полагают, что продолжение общения с банком нежелательно. Jones H., Farquhar J.D. (2007) Putting it Right: Service Failure and Customer Loyalty in UK Banks // International Journal of Bank Marketing. Vol. 25. No. 3. P. 161–172.

196

Проценты в кредитном договоре •Глава4

направленные на обременение заемщика платежами, отличными от годовых процентов, должны быть признаны не соответствующими закону

и нарушающими права потребителей390. Решение ВАС РФ о незаконно-

сти комиссии за открытие и ведение ссудного счета рассматривается «как

первый шаг, направленный на приведение процесса банковского кредитования в соответствие с Гражданским кодексом РФ, который предусматривает лишь одну форму вознаграждения по кредитному договору – проценты за пользование кредитом. Других платежей по кредитному догово-

ру закон не предусматривает»391.

Действительно, в п. 1 ст. 819 ГК РФ указывается лишь на обязанность заемщика по возврату суммы кредита и уплате процентов. Никаких иных видов банковских вознаграждений в ней не упоминается. Это, однако, не означает, что закон устанавливает запрет на их

взимание. Напротив, по соглашению с заемщиком кредитор может

предусмотреть в договоре иные виды платежей (вознаграждений) – это диктуется общим принципом свободы договора, и соответствующий договор можно будет квалифицировать в качестве кредитного, коль скоро предмет договора – возмездная передача капитала для времен-

ного использования – будет иметь место. Таким образом, ограничения

на установление банковских комиссий (вознаграждений) следует искать не в положениях Гражданского кодекса, а в требованиях законодательства о защите прав потребителей.

Перейдем к рассмотрению отдельных видов вознаграждений, взима-

емых банками при потребительском кредитовании. С учетом многооб-

разия кредитных продуктов, предлагаемых гражданам, следует помнить, что структура тарифов (перечень взимаемых комиссий и вознагражде-

ний) существенно зависит от вида кредита (необеспеченный кредит, кре-

дит, предоставленный с использованием банковской карты, ипотечный или автокредит).

С наибольшим разнообразием услуг и вознаграждений (комис-

сий), как правило, сталкиваются заемщики по ипотечному кредиту. Существенные особенности присущи также тарифам по кредитным

картам. Но даже в случае необеспеченного срочного кредита российская банковская практика обнаруживает большое разнообразие видов комиссионного вознаграждения. Однако прежде всего необходимо

390См.: Телюкина М.В., Бараненков В.В. Проблема взимания комиссии при предоставлении кредитов физическим лица // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. № 8.

391Там же.

197

Глава4•Проценты в кредитном договоре

рассмотреть понятие процента по кредиту, что позволит отграничить

его от иных видов вознаграждений. Как будет показано в дальнейшем, это оказывается не совсем тривиальной задачей. Правильное понимание

процента связано с разрешением вопросов:

•о допустимом порядке определения (изменения) процентов (про-

центных ставок);

•о возможности авансовой уплаты процентов;

•о допустимости сложных процентов и раздельном учете процент- ного и основного долга;

•об очередности погашения денежных требований банка при ча-

стичном платеже заемщика;

•об отграничении процентов от штрафных санкций за просрочку;

•обопределенииразмерапроцентовпридосрочномвозвратекредита;

•о соотношении процентной ставки, полной стоимости кредита

(эффективной годовой процентной ставки) и цены кредитного

договора;

•об ограничении максимального размера процентов (запрет

ростовщичества).

Понятие процентов

В действующем российском законодательстве легальное определение

процентов по кредиту (денежному займу) отсутствует. Их доктриналь-

ное определение предложил В. Витрянский392: под процентом по кредиту (займу) он понимает «плату за пользование заемными средствами»393.

Оно является частным случаем более общей дефиниции. В русском граж-

данском праве процентом признавалось вознаграждение за пользование объектом займа, которое выражается в определенной доле вещей, однородных с объектом займа394. Дополнительно в качестве конститутивных

признаков процента по займу выделялись пропорциональное отношение к сумме капитала и периоду времени, в течение которого капитал

392См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5. Т. 1. М., 2006. С. 200.

393См. также: п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 № 14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами».

394См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 333.

198

Понятие процентов

находится в пользовании395, а также периодическое начисление и отсутствие зависимости от результатов использования капитала.

Л.А. Лунц отмечает, что уплата процентов возмещает собствен-

нику капитала то, что он при нормальных условиях данного времени

во всяком случае мог бы получить, если бы самостоятельно пользовался деньгами. Проценты представляют собой периодически начисляемое на должника вознаграждение за пользование «чужим» (т.е. подлежащим возвращению управомоченному лицу) капиталом в размере, не завися-

щем от результатов использования капитала396.

Сопоставляя предлагаемые определения российских цивилистов и подход, доминирующий в германской правовой доктрине397, Р. Каримуллин398 предлагает следующее развернутое определение процента: процент по кредитному договору – денежное вознаграждение за возмож-

ность использования кредита в размере, который зависит от срока его

предоставления и не зависит от результатов распоряжения им заемщиком. Он же подчеркивает, что проценты являются наиболее существенным, но не единственным компонентом платы за предоставление кредита.

Особенностью этого определения является значительное расши-

рение понятия процента. Оно, в частности, охватывает платежи, кото-

рые заемщик уплачивает по открытой кредитной линии (кредит с неопределенным сроком) еще до момента получения суммы кредита. Хотя предлагаемый подход не входит в прямое противоречие со ст. 809 ГК РФ399, подобное расширительное понимание процентов не характерно

для российской цивилистической доктрины. К тому же по так называ-

емым кредитам с неопределенным сроком400 (open-end credit) кредитор

395См.: Новицкий И.Б. Обязательственное право. Комментарий к ст. 106–129 // Гражданский кодекс: Практический комментарий ГК / Под ред. А.И. Винавера и И.Б. Новицкого. М., 1925. С. 28.

396См.: Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 2004. С. 100.

397За основу берется определение, предложенное Канарисом: под процентом по займу понимается независимое от прибыли и оборота, но зависимое от срока предоставления капитала вознаграждение, выплачиваемое деньгами либо другими заменимыми вещами за возможность использования капитала.

398См.: Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001. С. 125.

399Здесь под заемщиком, уплачивающим проценты, понимается лицо, которому предоставлена сумма займа.

400Как уже отмечалось, наиболее распространенные случаи возобновляемого кредита – кредитование с использованием кредитной карты или с установлением овердрафта по текущему (карточному) счету клиента.

199

Глава4•Проценты в кредитном договоре

не взимает процентов до момента предоставления заемщику суммы кре-

дита. Поэтому определение Р. Каримуллина целесообразно сузить, сблизив с классическим. Таким образом, под процентом понимается плата

за пользование суммой кредита (займа), размер которой определен или определим, зависит от срока его предоставления и не зависит от резуль-

татов распоряжения им заемщиком. При кредитовании физических лиц

уплата процентов, как правило, производится периодически, что соответствует регулярности получения заемщиком дохода. Этот признак процента, однако, не является определяющим.

Выше уже указывалось на характер обязанности заемщика по уплате

процентов. Российские авторы называют данную обязанность заемщика

акцессорной401, т.е. дополнительной к его основной обязанности по возврату суммы кредита. В германском праве соответствующая обязанность

признается основной и состоящей в синналагматической связи с обязан-

ностью кредитора по предоставлению кредита. Это позволяет рассматривать проценты (Zinsen) как особый вид вознаграждения (Entgelt) – вознаграждения за пользование капиталом.

Как и в российском, в германском праве отсутствует нормативное

определение процентов. Германский законодатель исходит из того, что

денежный заем, поскольку не доказано иное, предоставляется в соответствии с экономической реальностью за плату402. Обязательство об оплате процентов должно быть исполнено встречным образом по отношению к обязательству о предоставлении суммы займа (кредита).

Согласно абз. 2 § 488 BGB проценты представляют собой плату за воз-

можность пользования капиталом, размер которой зависит от срока такого пользования (laufzeitabhängige Vergütung für die Möglichkeit der

Kapitalnutzung)403. Если заемщику на определенный срок предоставле-

на возможность пользования капиталом, это означает, что на основе функционального критерия взимаемая за это плата может быть отнесена к процентам.

401См.: Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001. С. 129–130.

402Некоторые германские авторы различают два вида процентов: узаконенные проценты (gesetzliche Zinsen), размер которых установлен в Гражданском уложении и уплата которых имеет характер гражданско-правовой санкции в случае просрочки (§§ 246, 248, 367 BGB), и договорные проценты, взимаемые по займу (§ 488 BGB). Последующие рассуждения о природе процентов относятся к договорным процентам по договору займа (кредита).

403Berger K.P. Münchener Kommentar zum BGB | BGB § 488 Rn. 218–220. 5. Aufl. 2008.

200

Понятие процентов

В экономическом смысле проценты по кредиту складываются

из стоимости рефинансирования и процентной маржи, составляющей доход банка. Как отмечают германские авторы, к стоимости рефинанси-

рования следует относить не только расходы, связанные с привлечением банком заемного капитала, но и издержки, возникающие в связи с ис-

полнение требований банковского регулирования и надзора по обеспе-

чению достаточности собственного капитала и формированию резервов на возможные потери404. Эти расходы зависят от срока кредита и явля-

ются неотъемлемой составляющей процентов. Определяющими призна-

ками процентов не признаются ни критерий их регулярного взимания, ни установление постоянной процентной ставки.

Одновременно с имплементаций новой Директивы 2008/48/ЕС о потребительском кредитовании в § 489 Германского гражданского уложения

было включено определение твердой процентной ставки405. Установленная

договором ставка процента (Sollzinssatz) может быть твердой (gebundene) или переменной (veränderliche) периодической процентной ставкой (Prozentsatz) годовых, которая применяется к сумме кредита. Ставка процентов является твердой, если одна или несколько процентных ставок, выражен-

ных в фиксированной процентной доле, установлены для всего срока кре-

дита. Если в договоре ставка процентов не установлена на весь срок кредита, то процентная ставка считается твердой на тот промежуток времени, для которого она определена как фиксированная процентная ставка.

Практическая задача, которую решают германские правоведы, состо-

ит в том, чтобы отграничить проценты от иных видов платежей и возна-

граждений, уплачиваемых заемщиком. Во-первых, речь идет о платежах, которые на первый взгляд также зависят от срока кредита, но в действи-

тельности не имеют характера платы за пользование капиталом (отсутст-

вие функционального признака). Во-вторых, из-под понятия процентов исключаются также платежи, для которых не свойственна зависимость от срока кредита и которые носят разовый характер.

В качестве примера первого рода можно привести ситуацию, когда «заемщик» обязан вносить не плату за временное использование

404Поэтому, например, обоснованным признается повышение процентной ставки по кредиту в случае ухудшения кредитоспособности заемщика.

405Эта статья регулирует порядок отмены договора на будущее по инициативе заемщика. Поскольку закон наделяет его таким правом по кредитным договорам после завершения срока действия твердой процентной ставки, законодатель решил дать определение такой ставке. Аналогичным образом заемщик может отменить кредитный договор, если кредит выдан под переменную процентную ставку. Подробнее см. далее.

201

Глава4•Проценты в кредитном договоре

капитала, а некоторую часть дохода (долю от участия), полученного в ре-

зультате вложения денежной суммы (заем с условием о долевом участии

вприбыли, partiarischen Darlehen). В данном случае нарушается прин-

цип, согласно которому зависящие от срока займа платежи не должны зависеть от экономического результата от его использования.

Примером второго рода будет уплата заемщиком помимо процен-

тов иных вознаграждений (Entgelten), которые экономически служат цели компенсации расходов, понесенных банком при предоставлении кредита. Это могут быть, например, вознаграждения за консультационные услуги, структурирование, подготовку документации, синдици-

рование и прочие действия в рамках структурного финансирования.

Отграничение этих вознаграждений от процентов в строгом правовом значении имеет важные юридические следствия. Если, например, эти вознаграждения будут признаны процентом и будут иметь переменный характер, то в силу абз. 2 § 489 BGB заемщик получит право на безуслов-

ную отмену кредитного договора (досрочный возврат кредита). Кроме

того, обязанность по уплате этих вознаграждений не находится в синаллагматической связи с выдачей кредита.

Дискуссии среди германских правоведов возникают также в связи с классификацией значительной группы вознаграждений по кредитным договорам406 (Kreditgebühren), а также вознаграждений за обработку кредитной заявки (Bearbeitungsgebühren) и посреднических вознаграждений (Vermittlungsgebühren)407. Наряду с процентами иные вознаграждения

вкредитном договоре могут либо носить зависящий от срока кредита

характер, либо взиматься единожды (вознаграждение за обработку кредитной заявки). В конечном счете для каждой из правовых норм, каса-

ющихся процентов, осуществляется отдельная проверка относительно

ее применимости к тому или иному вознаграждению (плате).

Вотношении названных выше не относящихся к процентам банковских вознаграждений суды и практика должны решить несколько во-

просов. Подлежат ли они возврату при недействительности или отмене на будущее (досрочный возврат) кредитного договора? Допустимо ли их

изменение в одностороннем порядке и возникает ли у заемщика право на досрочный возврат кредита при увеличении их размера? Должны ли они учитываться при расчете ростовщического процента? Наконец,

406Термин «сбор» («Gebühr») используется в банковской практике, правоведы признают, что речь идет о вознаграждении (Entgelt).

407Grundmann. Münchener Kommentar zum BGB | BGB § 246 Gesetzlicher Zinssatz, Rn. 7–8, 5. Aufl. 2007.

202

Понятие процентов

может ли в определенных обстоятельствах само вознаграждение (сбор)

быть признано неправомерным408?

Различие между процентами в правовом смысле (Nominalzins,

Sollzins) и иными расходами заемщика находит отражение в сфере по-

требительского кредита через введение понятия эффективного процента (Effektivzins), при расчете которого учитываются все, в том числе не зависящие от срока кредита, вознаграждения, уплачиваемые заемщиком. Банк, конечно, мог бы покрыть свои расходы, связанные с предоставле-

нием кредита, просто путем увеличения процентов. По причине такой

экономической взаимозаменяемости (wirtschaftliche Austauschbarkeit) процентов и прочих расходов последние подлежат проверке со стороны Федерального Верховного Суда на предмет добросовестности (соблюдения принципа добрых нравов, Sittenwidrigkeit).

В отличие от Германии в английском или американском праве дог-

матическому отграничению процентов от иных вознаграждений не уделяется внимания. В английской юридической литературе вопрос о процентах за пользование кредитом рассматривается в контексте более широкого вопроса – о праве банка взимать с клиента проценты в связи

с отношениями по банковскому счету409. Считается, что право банка на-

числять проценты, причем по переменной процентной ставке, изменяющейся в зависимости от рыночной ситуации, следует из традиционных обычаев делового оборота.

Контроль за банковскими вознаграждениями по общему правилу

отсутствует, а существующие в статусном праве нормы минимальны.

Правила, касающиеся взимания банковских вознаграждений при кредитовании, получили закрепление в обычаях банковской практики,

сведенных банковскими ассоциациями в кодексы и типовые формы

контрактов. В 1991 г. Советом по стандартам банковской деятельности (Banking Code Standards Board) был разработан Банковский кодекс (Banking Code), который определил правила предоставления банковских

услуг частным клиентам (private customer) и носил рекомендательный

408Как будет показано в дальнейшем, уникальность регулирования банковских вознаграждений в Германии состоит как раз в том, что высшая судебная инстанция признала незаконным взимание более полутора десятков банковских вознаграждений, когда соответствующее условие включено банком в общие условия сделок. Ни в одной из других развитых правовых систем, за исключением Австрии, судебная практика которой во многих видах споров ориентируется на германские прецеденты, аналогичного жесткого запрета на взимание определенных банковских вознаграждений не встречается.

409См.: Вишневский А.А. Банковское право Англии. М., 2000. С. 207.

203

Глава4•Проценты в кредитном договоре

характер410. Однако, даже если стороны при заключении договора не условились о субсидиарном применении положений Кодекса, суд при раз-

решении противоречий, возникших из такого договора, все же будет

принимать во внимание эти положения, чтобы установить содержание

общих правовых принципов.

С1 ноября 2009 г. полномочиями по регулированию сберегательных

иплатежных услуг была наделена правительственная Служба финансового надзора (FSA), тем самым сфера действия Банковского кодекса

была существенно сужена и сведена до кредитных услуг (Lending code)411.

В сферу действия нового Кодекса попадают кредиты (loans), в том числе выданные с использованием кредитных карт или в форме овердрафта, предоставленные потребителям, микропредприятиям412 и некоммерческим благотворительным организациям (charity) с годовым доходом ме-

нее 1 млн фунтов стерлингов. Кодекс содержит положения, относящиеся

ко всем этапам жизни кредита – от маркетинга и рекламы кредита до порядка открытия счетов, расчета процентов и иных вознаграждений.

Пункты 90−98 Кодекса413, например, содержат положения, касающиеся процентных ставок и иных вознаграждений (interest rates and charges)

по овердрафтам. Банк обязан сделать доступной информацию о величине

процентных ставок для потенциальных клиентов, используя разные способы, – телефонную горячую линию, интернет-сайт, стенды в отделениях и справки сотрудников банка. При оформлении овердрафта заемщику предоставляется информация о размере процентной ставки и сроках

уплаты процентов. Такое информирование должно осуществляться с ис-

пользованием стандартной установленной органами регулирования фор-

410Последняя, восьмая редакция Банковского кодекса была принята в начале 2008 г. Содержащиеся в кодексе правила относились к финансовым продуктам и услугам, которые часто используются частными клиентами: счета, потребительские кредиты и овердрафты, сбережения, карты, платежи. Положения Кодекса не покрывали более сложные продукты – ипотеку, инвестиционные услуги, страхование, валютные счета и т.п.

411Разработкой и внедрением кодекса занимается Совет по стандартам кредитования (Lending Standards Board), в который был трансформирован Совет по стандартам банковской деятельности. Новый Совет – это неправительственная организация, созданная по инициативе профессиональных ассоциаций, объединяющих разные группы кредиторов: Британской банковской ассоциации (BBA), Ассоциации строительных обществ (BSA) и Британской ассоциации эмитентов кредитных карт (UKCA). См.: http://www.lendingstandardsboard. org.uk/about.html

412Под микропредприятиями понимаются компании с числом работающих менее 10 человек и имеющих годовой оборот или валюту баланса менее 2 млн евро.

413В редакции марта 2011 г.

204