Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Цена договора: понятие, признаки и состав

или размер вознаграждения не установлены в договоре, то применяется § 612 BGB, согласно которому вознаграждение считается молчаливо со-

гласованным, если, исходя из обстоятельств, можно ожидать оказания

услуги только за вознаграждение. Если же не согласован размер возна-

граждения, то согласованным считается вознаграждение, установленное в соответствии с тарифами, а при отсутствии тарифов – в обычном размере. Таким образом, логика германского законодателя сходна с подходом, закрепленным в п. 3 ст. 424 ГК РФ. Содержащиеся в § 612 BGB

нормы267, субсидиарно применяются к договору. Содержащиеся в общих

условиях сделок (AGB-Banken) положения о вознаграждениях являются основными. При заключении договора они становятся его частью. Банк не вправе требовать уплаты вознаграждения, если о нем не упоминается в конкретном условии о цене.

Основной характер будет иметь также соглашение о цене, когда до-

говором банк наделяется правом устанавливать вознаграждения в одностороннем порядке. Соответствующие вознаграждения имеют особый статус, поскольку в Гражданском уложении (BGB) реализация такого полномочия поставлена по контроль суда в силу абз. 3 § 315 BGB.

Для выделения издержек (Auslagen) или дополнительных расходов

(Nebenkosten) существует законное основание – указание в Гражданском уложении на требование о возмещении расходов (Aufwendungsersatzanspruch), которое вправе предъявлять лицо, ведущее чужие дела в соответствии с § 670 BGB. Эти положения применяются также к договорам

возмездного оказания услуг и договорам подряда (§ 675 BGB). В отличие

от вознаграждений, любое условие о возмещении расходов, включенное

вобщие условия сделок, не подлежит контролю содержания. Именно

вэтом состоит важное правовое отличие между вознаграждением и воз-

мещением расходов.

Разделение платы за банковские услуги на вознаграждения и издержки или дополнительные расходы вошло в обычай при формулировании

договорных условий с тех пор, когда в Германии впервые появились стандартные общие условия сделок. Традиционные издержки, предъявляе-

мые клиентам к возмещению, – это расходы на почтовые отправления, телефонные переговоры, а также издержки, связанные с предоставлением, управлением и реализацией обеспечения. В литературе требова-

ние о компенсации издержек квалифицируется в качестве требования лица, ведущего чужие дела, согласно §§ 675, 670 BGB. Это смещение

267Близкие по смыслу положения содержатся также в § 354 Германского торгового уложения (HGB).

135

Глава3•Цена кредитного договора

акцентов произошло не случайно. Термин «издержки» (Auslagen) име-

ет свое происхождение не в банковском праве, он упоминается в абз. 2 § 354 Германского торгового уложения (HGB)268. Там он упоминается в специальном случае, когда предприниматель получает право требо-

вать компенсации всех издержек, которые были произведены в форме выплат третьим лицам за счет лица, дела которого он ведет (принципала). Поскольку в абз. 2 § 354 BGB говорится только об уплате процентов на требование о компенсации издержек, можно сделать вывод, что дан-

ная норма не создает основания для нового требования, а исключитель-

но указывает на возникшее из Гражданского уложения требование лица, ведущего чужие дела, о компенсации издержек.

С экономической точки зрения издержки представляют собой расходы, связанные с подготовкой и осуществлением исполнения. Они

сформировались во внутренней калькуляции исполнителя, их суммы

представляют собой нижнюю границу цены, за которую он мог бы предложить на рынке оказание соответствующей услуги. Рынок, в свою очередь, создает для исполнителя стимул уменьшать свои расходы, чтобы увеличить прибыльность. Этот, обеспечивающий экономию издержек

рыночный механизм отказывает, если должнику предлагается отдельно

покрыть и оплатить расходы банка-исполнителя в качестве издержек. Если бы должник сам мог принимать решение о покрытии расходов (посредством соглашения), то в рыночных условиях эти расходы включались бы в исходную (ex ante) цену и тем самым снова попадали бы «под пресс»

рыночной конкуренции. Предусмотренное в законодательстве правило

о компенсации издержек лица, ведущего чужие дела, представляет собой нечто иное. Издержки должника не являются – в случае, когда они обра-

зовались при исполнении обязанности по ведению дел, – частью согласо-

ванного в договоре общего вознаграждения, а выплачиваются должнику ex post (сверх него). Размер компенсации издержек не зависит ни от воли сторон, ни от рыночных цен, а лишь от того объема, который лицо, веду-

щее чужие дела, может отнести к издержкам, смотря по обстоятельствам (§ 670 BGB). Тем самым в качестве издержек из-под действия общих за-

конов конкуренции выводятся значимые расходы. Более того, в то время как несение объективно неоправданных расходов немедленно «штрафуется» рынком, лицо, ведущее чужие дела, может покрыть неэффективные

издержки за счет того, чьи дела оно ведет. Стимул минимизировать расходы при этом полностью исчезает.

268Абзац 2 § 354 HGB гласит, что по ссудам, авансам, издержкам и иным затратам проценты могут уплачиваться со дня исполнения.

136

Цена договора: понятие, признаки и состав

Тем не менее было бы опрометчиво описывать данное правило о компенсации издержек в договорах о ведении дел или договорах по-

ручения как совершенно не эффективное. Правоотношения, которые

здесь возникают, в экономическом смысле являются отношениями

«агент-принципал». В главе 1 уже анализировалось то, как такие отношения возникают между банком и его клиентом. Вследствие информационного превосходства профессионального исполнителя клиент вынужден отказаться в договоре от жесткого определения программы

действий исполнителя и задать общие очертания конечной цели. При

этом исполнитель сам вправе выбирать способ достижения этой цели. В зависимости от установленного в договоре способа определения цены исполнитель может выбрать пассивную модель поведения, чтобы сократить ненужные расходы, или поступить наоборот. Законодательные

правила о компенсации издержек позволяют учесть риск неоптималь-

ного (низкого) уровня активности исполнителя. Сравнительно большой лимит компенсации издержек создаст предпосылки для повышения его активности. Наряду с этим исполнитель может покрыть не все собственные расходы, а только такие, которые с учетом его усмотрения

обоснованы. Действующий без надлежащего вознаграждения исполни-

тель вообще не имеет никаких стимулов для активности. Для тонкой настройки уровня активности исполнителя должна использоваться дифференцированная схема оплаты.

Возмещение расходов является, по выражению Й. Кёндгена, приви-

легией лица, ведущего чужие дела, так как это позволяет ему покрыть

свои расходы, что в рамках обычного условия о цене он, возможно, не смог бы сделать. От этой привилегии он может, конечно, отказаться.

Поэтому расходы, которые согласно закону признаются издержками,

сторонам договора о ведении дела нельзя запретить «превратить» в договорное условие о вознаграждении. В отношении договоров подряда, которые имеют характер ведения дел, даже признается, что издержки

предпринимателя обычно включаются в плату за услугу. Рассматривает ли кредитная организация некоторую плату в качестве вознаграждения

или издержек, должно быть выяснено с учетом толкования договора. Эта задача не всегда легко решаема, так как чаще всего все виды выплат, вне зависимости от их происхождения, «на равных» включаются в банков-

ский тариф. Наконец, банк может иметь ложное представление о том, что соответствующая плата покрывает его собственные расходы.

В то время как издержки по воле сторон могут относительно свобод-

но трансформироваться в вознаграждение, обратное превращение не до-

пускается. В отсутствие прямого дозволения в законе оно не может быть

137

Глава3•Цена кредитного договора

оправдано. Включение в цену возмещения расходов нарушает базовые

рыночные принципы.

Вернемся в российское право. Следуя ст. 424 ГК РФ, можно выделить

три метода установления цены в договоре:

1)определением твердой денежной суммы;

2)способом ее определения, вытекающим из условий договора;

3)сопоставлением при сравнимых обстоятельствах с ценой, обычно взимаемой за аналогичные товары.

В случае кредитного договора обычной практикой является указание в договоре способа определения цены. Цена кредитной услуги фор-

мируется из процентов и иных предусмотренных в банковских тарифах

выплат. До некоторой степени этот способ определения цены сходен

сиспользованием сметы (в договорах подряда или возмездного оказания услуг), когда указываются ее составные элементы (например, стоимость каждого вида материала, отдельных этапов работ, иные расходы,

амортизация и т.д.), а сама цена определяется путем общей калькуляции.

В теоретических работах выделяют также состав цены. При этом наряду

свознаграждением в цену включается возмещение расходов (компенсации издержек) исполнителя.

От способа определения цены следует отличать форму ее выраже-

ния, а также способ представления. Далее будет подробно рассмотрена

тарифная форма выражения цены в кредитных правоотношениях. В простых случаях используются цены за единицу товара, работы, услуги. Специфической формой выражения цены является указание процентной ставки годовых или эффективной годовой процентной ставки. В отдель-

ных случаях закон может предписывать даже конкретные способы пред-

ставления цены, как, например, стандартная табличная форма преддоговорной информации о стоимости потребительского кредита, установлен-

ная в Директиве 2008/48/ЕС.

Рассмотрим отдельные виды гражданско-правовых договоров.

По договорам подряда и возмездного оказания услуг закон устанавливает право исполнителя269 (подрядчика) на получение вознаграждения

и компенсацию издержек (ст. 709 ГК РФ). Содержание п. 2 ст. 709 ГК РФ, определяющее цену работ, является в своем роде уникальным. В нем единственном в Кодексе используется понятие «компенсация издержек»,

что ставит вопрос о его соотношении с понятием «возмещение расходов». Кроме того, это единственная норма, устанавливающая в явном

269Для простоты назовем сторону договора, реализующую клиентам товары (работы, услуги) и получающую вознаграждение, исполнителем.

138

Цена договора: понятие, признаки и состав

виде состав цены договора. Тем самым законодатель устанавливает также составляющие договорного исполнения, которые заказчик обязан вы-

платить исполнителю, – вознаграждение и компенсацию издержек.

Упоминаемое в данном случае вознаграждение представляет собой

разницу между полученной от заказчика выплатой (ценой договора) и издержками, понесенными исполнителем. Выплаченная заказчиком цена составляет приращение имущества исполнителя, а издержки – его уменьшение. Следовательно, размер вознаграждения определят чистый

экономический результат деятельности, имущественную выгоду испол-

нителя, отражая его точку зрения на экономическую результативность договорного обмена.

Значительное число типов договоров наряду с выплатой исполнителю вознаграждения допускает также возмещение его расходов270. Ни для

одного из них, в отличие от договора подряда, в законе не содержится

прямого указания на то, что возмещение расходов включается в цену соответствующего договора271. Однако, исходя из общего определения цены, этот вывод представляется справедливым.

Многообразием в конструировании оплаты отличается договор

хранения. По общему правилу «расходы хранителя на хранение вещи

включаются в вознаграждение за хранение» (п. 1 ст. 897 ГК РФ). Данная формулировка представляется неудачной, поскольку уже понесенные хранителем расходы никуда не могут быть «включены». Эта диспозитивная норма закона лишь устанавливает, что хранитель вправе требовать

выплаты вознаграждения, но не возмещения расходов на хранение272.

Правила ст. 898 ГК РФ при определенных условиях допускают возмещение

270Возмещение издержек коммерческому представителю (ст. 184 ГК РФ), возмещение расходов лицу, нашедшему вещь либо задержавшему безнадзорных домашних животных (ст. 229, 232 ГК РФ), возмещение расходов исполняющему банку за исполнение инкассового поручения (ст. 875 ГК РФ), возмещение расходов (издержек) поверенного, комиссионера, агента (ст. 975, 1001, 1006 ГК РФ), возмещение расходов и иного реального ущерба, понесенного лицом, действовавшим в чужом интересе (ст. 984 ГК РФ), возмещение расходов доверительного управляющего за счет доходов от использования находящегося под его управлением имущества (ст. 1023 ГК РФ).

271В связи с этим может возникнуть гипотеза, что по замыслу законодателя такое различие служит одним из признаков, отличающих компенсацию издержек от возмещения расходов. По крайней мере, у многих авторов можно встретить утверждение, что цена соответствующих договоров включает лишь вознаграждение, без упоминания о возмещении расходов. В отношении цены договоров хранения и комиссии см., например: Гражданское право: учебник. Т. 2 / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2007.

272Если это предусмотрено договором, хранитель вправе потребовать возмещения расходов сверх вознаграждения за хранение.

139

Глава3•Цена кредитного договора

чрезвычайных расходов на хранение. Безвозмездный договор хранения

являет пример, когда отсутствие вознаграждения (встречного предоставления) не позволяет говорить о возмездности, даже если поклаже-

датель уплачивает хранителю денежные средства в счет покрытия расходов на хранение (п. 2 ст. 897 ГК РФ). Аналогичным образом, всякий

договор, не предусматривающий вознаграждения, но устанавливающий

обязанность по возмещению расходов (компенсации издержек), является безвозмездным273.

Нельзя пройти мимо «ценовой аномалии», относящейся к регули-

рованию в гражданском праве договорных типов, предназначенных для оформления банковских услуг274. Речь идет о систематической неполноте

инеточности описания обязанностей сторон в части оплаты услуг. Как уже было отмечено, универсальная структура цены в двустороннем воз-

мездном (синаллагматическом) договоре (услуг, работ) включает возна-

граждение и возмещение расходов (компенсацию издержек). Иначе формулируются правила об оплате для договоров кредита, банковского счета

ибанковской гарантии.

ВКодексе упоминается о вознаграждении за выдачу банковской га-

рантии (ст. 369 ГК РФ), но ничего не говорится о возмещении расходов.

Несмотря на это, как считает Б.М. Гонгало, право гаранта на возмещение понесенных им расходов в связи с исполнением банковской гарантии

273В связи с этим не только теоретический интерес представляет следующая проблема. Рассмотрим два сходных договора: в первом цена договора установлена как сумма расходов исполнителя, а во втором – как определенная денежная сумма, размер которой по факту совпадает с расходами исполнителя. Если первый договор, как было отмечено, следует признать безвозмездным, несмотря на наличие (мнимого) условия о цене, то при каких дополнительных условиях безвозмездным окажется также второй договор? Разрешение данного противоречия возможно, если вспомнить об упоминавшемся выше признаке истинности цены. Встречное предоставление, покрывающее лишь издержки исполнителя, невозможно признать истинной ценой оказанной услуги, оно находится за пределами допустимого минимума.

274Эти положения создавались в начале 1990-х годов, т.е. в тот период, когда современная российская банковская система находилась в стадии формирования. Не все вопросы деятельности коммерческих банков были в полной мере выяснены, значительная часть банковских операций была знакома и российским банкирам, и авторам Кодекса лишь приблизительно либо в теории. Цены (тарифы, комиссии) Госбанка России по банковским операциям имели характер государственно-регулируемых, а не свободно устанавливаемых. За многие операции плата не взималась. Иные подходы к ценообразованию в банковском секторе в советском праве (позднего периода) были невозможны. См., например: Инструкция Госбанка СССР от 21.11.1980 № 12 «По операционной работе, бухгалтерскому учету, внутрибанковскому контролю и отчетности учреждений Государственного банка СССР»,

Инструкция Госбанка СССР от 31.05.1979 № 2 «О безналичных расчетах в народном хозяйстве» и др.

140

Цена договора: понятие, признаки и состав

(полностью или в части) возникает у него даже в отсутствие соответствующего условия в соглашении гаранта и принципала. Нельзя же считать

отсутствие указанного соглашения законным основанием сбережения

имущества принципалом за счет гаранта (законным обогащением), до-

бавляет он. Следовательно, если одно лицо неосновательно обогащается (сберегает) за счет другого, то оно всегда обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество, за исключением случаев, предусмотренных законом275.

Существенные замечания можно предъявить также к ст. 851 ГК РФ,

регулирующей плату за услуги по банковскому счету. Уже название статьи – оплата расходов банка на совершение операций по счету – не соответствует ее содержанию, ведь банк исполняет операции не за свой счет, а за счет клиента. Установленные в статье правила относятся

к плате за услуги банка и порядку ее внесения, закон не содержит пря-

мого указания на возмещение расходов. Несмотря на это, по мнению Е.Н. Абрамовой, расходы при исполнении поручений клиента возмещаются им независимо от этих правил276. Законом могут также предусматриваться особенности оплаты банковских услуг для отдельных видов

операций или субъектов277.

Наконец, в законодательных положениях, относящихся к договору займа и кредитному договору (глава 42 ГК РФ), также отсутствует указание на возмещение заемщиком расходов, понесенных банком. Почему типичный состав цены – вознаграждение (проценты) плюс возмещение

расходов – не применим к кредиту, невозможно объяснить какими-либо

особенностями предмета договора, содержания или характера обязанностей его сторон (услуги).

Вернемся к делению цены договора на две составляющие – возна-

граждение и возмещение расходов. Выше отмечалось, что оно носит

275См.: Залог, банковская гарантия и другие способы обеспечения исполнения обязательств: Постатейный комментарий главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. М., 2010.

276См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая:

учеб.-практ. комментарий, постатейный / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2010 (комм. к ст. 851 – Е. Абрамовой).

277В соответствии со ст. 60 Налогового кодекса РФ операции по перечислению налогов в соответствующие бюджеты и внебюджетные фонды осуществляются банками бесплатно. Согласно ч. 2 ст. 23 Закона о Банке России без взимания комиссионного вознаграждения осуществляются операции со средствами федерального бюджета, средствами бюджетов субъектов РФ и средствами местных бюджетов, а также операции по обслуживанию государственного долга Российской Федерации и операции с золотовалютными резервами.

141

Глава3•Цена кредитного договора

искусственный характер. При выполнении работы, оказании услуги,

выдаче и обслуживании кредита исполнитель (подрядчик, кредитор) осуществляет много разнообразных действий, влекущих издержки. При

этом зачастую бывает трудно связать определенные расходы с исполнением обязанностей по конкретному договору. Выплата заработной пла-

ты работникам, оплата помещений и услуг связи, маркетинговые рас-

ходы – все они, как правило, носят общехозяйственный характер. При массовом оказании услуг, что имеет место на розничном рынке, эти расходы если и возможно включить в цену отдельного договора, то лишь при условии определения их доли, которая падает на отдельного клиен-

та. Другая категория расходов непосредственно связана с исполнением

конкретного договора. Консультирование и информирование клиента, подготовка документов, приобретение материала «под заказчика», его транспортировка и иные связанные с конкретной сделкой действия исполнителя не состоялись бы, не будь конкретный договор заключен-

ным. Более того, по результатам исполнения договорных обязанностей

исполнитель в состоянии точно или хотя бы приблизительно оценить сумму этих расходов. Поэтому в договоре можно предусмотреть способ определения сторонами определимой части цены и, если того пожелают стороны, порядок ее подтверждения контрагентом, включающий,

например, предоставление клиенту документальных подтверждений

понесенных исполнителем расходов, непосредственно связанных с договором, и их проверку.

На практике разделение расходов на общехозяйственные и непосредственно связанные с договором не имеет абсолютного характера.

В правовом арсенале отсутствуют инструменты для выработки соответ-

ствующих критериев. Выяснение экономических оснований ценообразования лежит за границами права. Тем более что условие о вознагражде-

нии, как части цены договора, может также включать элементы и формулы, результат применения которых зависит от поведения клиента,

фактических действий и расходов исполнителя.

Включение в цену понесенных расходов позволяет обеспечить ее истинность (pretium verum), которая характеризует ее нижний предел,

начиная с которого отношения между сторонами договора начинают фактически носить безвозмездный характер. Наличие цены в сделке вы-

ражает намерение сторон заключить и исполнить именно возмездный договор, а не мнимую или притворную сделку. В признаке истинности

цены выражается известный социально-экономический феномен ожидания эквивалента. Относительно этого явления К. Синтенис высказался следующим образом: «Цена действительно должна иметь характер

142

Цена договора: понятие, признаки и состав

эквивалента. Однако не в том смысле, что она должна быть равна стоимости приобретаемой вещи или приближаться к этой стоимости. По-

видимому, речь должна идти о том, что при допускаемой цели купли-

продажи – купить дешевле или продать дороже – цена должна дейст-

вительно и осознанно восприниматься контрагентом как равноценное встречное предоставление»278.

Таким образом, указание на включение в цену договора возмещения расходов (компенсации издержек) является не более чем указанием

на возможность использования определимых цен, а также на требование

истинности цены.

Другим признаком цены является ее объективная эквивалентность или справедливость (pretium justum). В разные исторические периоды в него вкладывалось различное содержание. В римском праве

договор купли-продажи, цена которого более чем в два раза отклоня-

лась от обычной, мог быть признан недействительным279. Германские пандектисты указывали на формальный момент государственного регулирования цен. Справедливой, по их мнению, считается цена, которая не превышает установленного законом максимума (в этой «товарной

номенклатуре» назывались мясо, хлеб, медикаменты и т.п.). Если этот

максимум окажется превзойденным, то сделка не становится в результате недействительной, однако у покупателя появляется право уплатить законную цену или же потребовать возврата уплаченного сверх этой законной цены. Такое, достаточно механистичное доктринальное пред-

ставление о справедливой цене впоследствии было преодолено практи-

кой применения норм Германского гражданского уложения. В свою очередь, по мнению русских цивилистов, в общем случае эквивалентность

не является признаком цены280.

Под справедливостью цены понимается ее соответствие действительной стоимости исполнения, которая, в свою очередь, представляет собой денежный эквивалент, за который данное или аналогичное испол-

нение (гражданское право) может быть получено в рыночных условиях.

278Sintenis C.F. Das practische gemeine Civilrecht. Band 2. Das Obligationenrecht, Leipzig, 1847. S. 601–602.

279Рескриптом Диоклециана 285 г. н.э. было допущено в известных случаях расторжение куп- ли-продажи вследствие так называемой laesio enormis, чрезмерной убыточности договора для продавца. Цена считается слишком низкой, если она ниже половины действительной стоимости. См.: Римское частное право: учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 2004.

280См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 374.

143

Глава3•Цена кредитного договора

Задача защиты справедливых (рыночных) цен решается в разных отрас-

лях законодательства. В гражданском праве на это направлен институт кабальной сделки, в антимонопольном регулировании – нормы по защи-

те конкуренции и ограничению доминирования, в законодательстве о защите прав потребителей – правила о доведении до клиента информации

о цене, в налоговом законодательстве – порядок определения налоговой

базы для сделок с отклоняющимися ценами.

Контроль справедливости цены приобретает особое значение в случае, когда она устанавливается или даже изменяется одной из сторон, как это обычно происходит в договорах с потребителями. Потребитель

лишь выбирает объем исполнения (услуги), а цена определяется на ос-

новании тарифов (расценок, скидок, надбавок), установленных исполнителем в одностороннем порядке и предназначенных для многократного применения. При таком способе определения и порядке согласования цены исполнитель заранее устанавливает цены за единицу исполнения,

т.е. единицу товара, услуги или работы, и может даже оставить за клиен-

том право определять объем исполнения уже после заключения договора. Тем самым тарифные (ценовые) условия договора становятся частью общих условий сделки, а контроль за справедливостью цены – контролем за справедливостью общих условий281.

Судебный контроль за справедливостью цен по заявлению заинтересованного лица может быть оправдан в случаях, когда законом допускается определение цены договора только одной стороной, а также

одностороннее изменение ранее согласованных сторонами цен. В ка-

честве правовых средств контроля справедливости цены могут также использоваться:

•прямой запрет взимания отдельных видов вознаграждений под

угрозой недействительности соответствующих договорных условий;

•установление регулируемых государством цен (тарифов);

•ограничение максимального размера отдельных вознаграждений

(цен) как в абсолютной, так и в относительной величине;

•установление требований к способу определения цены и форме

ее выражения;

•определение порядка расчета цены;

•установление способа представления и порядка доведения инфор-

мации о цене до клиента (потребителя) в понятной и сравнимой форме до заключения договора.

281Этот контроль может возлагаться на суды (в рамках гражданско-правового регулирования) или также административные органы (в рамках административно-правового регулирования).

144