3. Вещный и обязательственный элементы купли-продажи в западноевропейских континентальных юрисдикциях.

При исследовании юрисдикции в континентальной части Западной Европы бросается в глаза огромное влияние римского права. В том числе право купли-продажи упирается на римскую куплю-продажу.

1. Обязательственная структура купли-продажи.

Первой исторической форма продажи был обмен вещи на деньги, вещная к/п. Она не предполагала какого-либо разделения между договором к/п и его исполнением. Обе стадии были включены в единый акт обмена денег на вещь.

Отличительной чертой вещной к/п был задаток (это денежная сумма, зачитываемая в счет цены и подлежащая внесению до поставки товара).

Другая важная черта к/п состояла в том, что право собственности на товар переходило к покупателю в момент уплаты цены.

Различие между вещным и личным элементами купли-продажи предполагает, что обязательство возникает при заключении договора, но переход права собственности связан с другими действиями. Когда купля-продажа разделена на 2 акта, обязательственный договор и отчуждение, волю сторон можно представить как имеющую 2 стороны:

1. воля, напаренная на возникновение обязательства;

2. воля, направленная на передачу права собственности

ГГУ полостью воспринял раздели между договором и отчуждением. Уложены сделало это различие максимально очевидным благодаря учению об «абстрактном вещном договоре».

Там указано, что переход права осбвтенности на недвижимое имущество основывается на соглашении сторон об изменении в праве и гос. регистрации. ТАкже указано, что соглашение о переходе собственности должно быть заявлено обеими сторонами в регистрационный орган.

2) Передача владения и переход права собственности.

Римское право следовало системе передачи traditio. Передача определяется как отчуждение телесной вещи, совершаемые посредством предоставления владения. Даже если передача вещи была выполнена несобственником, простое получение владения обеспечивало приобретателю определенную вещно-правовую позицию. Она предполагала:

• ^{покупатель мог защитить свое владение с помощью владельческих интердиктов;}

• ^{покупатель мог рассчитывать на получение права собственности по} приобретательной давности.

3. Передача владения: приобретение от несобственника.

По немецкому праву право собственности на движимое имущество переходит только с передачей вещи. Также в немецкоме прав предусматриваются также ряд механизм, которые способны заменить фактическую передачу для цели отчуждения.

Одним из них является соглашение, по которому продавец, имеющий фактическое владение вещью, соглашается, что покупатель получить вещь во владение и собственность, при этом продавец сохранит вещь у себя, хотя и будет владеть для покупателя. В данном случае продавец не вручает вещь покупателю физически, требуется лишь указать в договоре кап, что собственность переходит и продавец продолжает владение для покупателя.

Другой способ отчуждения - уступка требования о выдаче вещи. Предназначен для ситуации, когда собственник передал непосредственное владение другому лицу (например, арендатору) и остался посредственным владельцем. В рамках указанного способа отчуждения отчуждать уступает право на получение вещи по договору с непосредственным владельцем.

В французском праве следует отметить воззрение, согласно которому требуется делать различие между, с одной стороны, переходом собственности, значимым только для сторон договора и не затрагивающим интересы третьих лиц, с и другой стороны, переходом собственности, имеющим эффект в отношении всех лиц.

4. Двойная продажа.

В немецком праве есть институт фиктивной передачи, которая заменяет фактическую передачу, если стороны находят фактическую передачу невозможной или не подходящей к данному случаю. Отчуждение вещи, которой владеет третье лицо по договору аренды или другому подобному договору, совершается уступкой требования собственника на выдачу вещи.

Итак, ГГУ содержит правила, позволяющие разрешить конфликт между первым и вторым покупателями: с помощью обработанных юр. механизмов кодекс примиряет интерес первого покупателя (владельца, но еще не собственника) с правом на вещь второго покупателя.

В франц. праве проблема находит решение: если кто-либо обязался последовательно перед 2 лицам дать или предоставить движимую вещь, то лицо, которое вступила в действительное владение, пользуется преимуществом и остается собственником вещи.

Из положений ГКФ следует, что второй покупатель не может синдицировать вещь у первого покупателя лишь потому, что он является собственником, тогда как первый покупатель - нет. Первый покупатель имеет преимущество в силу своего владения. Очевидно, самый важный аспект перехода права собственности заключается в том, что третьи лица должны быть связаны изменением в праве собственности. И это тот аспект, в котором проявляется вещный эффект продажи. Как показано выше, применительно к движимому имуществу в такой противоречивой ситуации, как отчуждение несобственником, как немецкое, так и французское право едино в том, что вещный эффект не наступает, пока приобретатель от несобственника не получает владения. Владение создает видимое отношение между покупателем и предметом купли-продажи, то отношение, которое не может быть установлено простым соглашением между продавцом и покупателем. Владение добросовестного приобретателя от несобственника может быть либо фактическим (непосредственным), либо посредственным. Но в любом случае требуется отдельное действие, или фактическая передача, или уступка права на выдачу вещи, или даже получение владения приобретателем без всякого содействия со стороны неуправомоченного отчуждателя (§ 934 (ч. 2) ГГУ), с которым связан вещный элемент продажи, т.е. отчуждение. Таким образом, для того чтобы отчуждение несобственником достигло своего эффекта, требуется произвести два различных акта: во-первых, установить обязательство, во-вторых, передать владение (непосредственное или посредственное) добросовестному приобретателю.

5. Проблема обязательственного эффекта договора купли-продажи чужой вещи.

Любопытная черта римского права состояла в том, что продавец не был обязан передать покупателю право собственности. Продавец был обязан передать спокойное владение, а также гарантировать, что это владение не будет потревожено ни продавцом, ни третьим лицом. Тем не менее договор к/п имеет целью переход права собственности. так как он служил основанием для приобретения по давности. В Германии в конечном счете возобладало мнение, что договор к/п обязывает стороны, даже если предметом является чужая вещь. Разумеется, вещного элемента к/п нет, так как собственность не может быть приобретена от несобственника.

Применение доктрины «абстрактного вещного договора» к отчуждению движимого имущества выражено ГГУ: для передачи пава собственности на движимую вещь необходимо, чтоб собственник передал вещь приобретаешь и они оба были согласны, что право должно перейти». Продавец и покупатель должны заключить «соглашение» касательно перехода собственности помимо заключения договора к/п; последний лежит в основе только обязательственного отношения, тогда как посредством «вещного договора» (и передачи) от продавца к покупателю переходи право собственности => в случае совершении сделки неуправомоченным отчуждателем договор к/п, как исключительно обязателсьвенная сделка, не может считаться ничтожным.

В римском праве договор к/п, заключенный несобственником, был юридически обзывающим.

6. Переход права собственности и уплата цены.

Правило, что исполнение синаллагматического, или двусторонне обзывающего договора производится обеими сторонами одновременно, установленной как в ГГУ, так и в ФГК, которые переустраивают, что по к/п продавец должен поставить товар против платежа цены и наоборот.

Возражение о неисполненном договоре - самое сильное проявление принципа синаллагмы. Это выражение позволяет должнику защищаться от требования кредитора об исполнении, если кредитор сам не предложил встречного исполнения: продавец может отвергнуть требование покупателя о поставке товара, если покупатель не уплатил цену.

В современной Франции и Германии переход права собственности к покупателю по общему правилу не зависит от уплаты цены. Несомненно, в случае неуплаты цены продавец может потребовать расторгнуть договор. о это не всегда означает, что он просто вернуть себе неоплаченную вещь. Сложность или невозможность возврата недоплаченного товара (собственность на который уже перешла к покупателю) объясняется заботой об интересах третьих лиц, а именно других кредиторов покупателя и приобретателей от него.

Во франц. праве оговорка о сохранении права собственности, которая обычно означает откладывание перехода собственности до того времени, пока покупатель не уплатит цену, может быть согласовании сторонами на основании статей ГКФ, устанавливающей принцип автономии воли сторон; соотв. стороны вправе договориться, что собственность перейдет к покупателю не в момент заключения договора, а в момент уплаты цены.

Подводя итог, отметим, что ведущим западноевропейским юрисдикциям незнакомо простое право продавца на возврат недоплаченного товара. В настоящее время юридический эффект простой оговорки (не касающейся случаев переработки поставленного товара и его перепродажи) повсеместно признается, но необходимо отметить, что оговорка о сохранении права собственности не включается в договоры к/п по умолчанию; сторонам необходимо достичь соотв. соглашения по этому вопросу.