Слабый внутренний и внешний контроль за состоянием корпоративного управления в компании Описание проблемы

Отсутствие корпоративных норм об осуществлении контроля над ведением бизнеса в корпорациях; отсутствие роли совета директоров в обеспечении независимости органов как внутреннего, так и внешнего контроля.

Существует возможность для кандидатов в члены ревизионной комиссии голосовать на выборах в ревизионную комиссию.

На практике российские компании фактически не используют потенциал ревизионной комиссии как органа внутреннего контроля. Между тем, в соответствии с выводами арбитражных судов по ряду дел именно проводимая ревизионной комиссией ежегодная проверка финансово – хозяйственной деятельности АО свидетельствует, что общество узнало или должно было узнать о нарушениях, допущенных топ – менеджментом при совершении сделок с заинтересованностью или крупных сделок, и соответственно дает базу для отсчета годичного срока исковой давности по оспариванию недействительности таких сделок.

Наличие в ревизионной комиссии представителей миноритарных акционеров позволит им отстаивать свои права при совершении обществом сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

Возможные пути совершенствования законодательства

Создание соответствующих норм и запретов в корпоративном праве.

В частности, путем изменения порядка формирования ревизионной комиссии (ст.85 ФЗ РФ «Об акционерных обществах»):

1) ввести запрет на вхождение в состав ревизионной комиссии для всех без исключения работников аппарата управления компании (а не только для членов советов директоров и лиц, занимающих иные должности в органах управления);

2) ввести обязательное кумулятивное голосование при выборах членов ревизионной комиссии (аналогично выборам в совет директоров, для учета мнения миноритарных акционеров).

Конфликт интересов Описание проблемы

У акционеров (особенно мажоритарных) и менеджмента может возникнуть конфликт их личных интересов с интересами корпорации, что приводит к убыткам для корпорации в целом не только вследствие конкретных сделок с заинтересованностью, но и методов и практики ведения бизнеса, которые не обеспечивают полного удовлетворения интересов компании.

Много столкновений между субъектами корпоративных отношений возникает, если акционер одновременно является и кредитором компании.

Возможные пути совершенствования законодательства

Введение принципа исключения конфликта интересов в корпоративное право на уровне специального закона, распространяющего свое действие на все законодательство о юридических лицах, включая коммерческие и некоммерческие организации; распространение данного принципа на все нормы корпоративного права. Например:

- запретить исполнительным органам входить в состав контролирующих органов (включая советы директоров) или каким-либо иным образом участвовать в их работе, влиять на результаты их работы;

- сделать обязательным включения независимых лиц в состав совета директоров (не менее одной трети);

- сделать обязательным требование об исключении конфликта интересов (и предусмотреть необходимые механизмы) у мажоритарного акционера в дочерней компании, входящей в холдинг.

- уточнить понятия независимости (как отдельных лиц (экспертов, консультантов, оценщиков, аудиторов), так и членов совета директоров), аффилированности, прямого и косвенного контроля;

- установить четкие критерии независимости членов совета директоров на основе международного опыта, включая

- работа по найму, осуществление управленческих функций в рамках компании;

- оказание для компании аудиторских, консультационных услуг;

- совместная работа в другой компании в прошлом;

- связи в рамках осуществления бизнеса;

- связь (аффилированность) с государством и иными акционерами или аффилированными лицами общества.

Установить четкие функции независимых директоров, обязав их, например:

(1) участвовать в разработке корпоративной стратегии, тщательно изучать деятельность менеджеров с точки зрения достижения целей компании и требовать своевременного предоставления отчетов менеджеров о своей работе;

(2) проверять точность и достоверность финансовой информации, а также проверять надежность систем финансового контроля и управления рисками;

(3) в рамках комитета по вознаграждениям определять размеры вознаграждений исполнительных директоров, менеджеров высшего звена компании, консультантов и аудиторов; при этом в состав комитета по вознаграждениям должны входить только независимые директора;

(4) играть решающую роль в процессах назначения и прекращения полномочий менеджеров высшего звена;

(5) независимые директора (около 4 раз в год) должны регулярно собираться на отдельные заседания без присутствия членов исполнительных органов;

(6) быть единственными членами комитетов по вознаграждению и аудиту (то есть обладать финансовым образованием и знанием и практикой ведения бухгалтерского учета и отчетности).

Обеспечить законодательно приоритет интересов инвестора как акционера, а не кредитора (однако при несостоятельности компании корпоративные права акционеров должны быть приостановлены до восстановления платежеспособности, поскольку их капиталовложения утрачены в силу превышения долга перед кредиторами над активами компании).