3.8. Независимость директоров по американским корпоративным стандартам

Нью-Йоркская Фондовая Биржа (NYSE) в рамках своих Правил корпоративного управления пошла по пути установления критериев зависимости директоров (ст. 303А(2)), а именно:

Работа по найму. Если директор являлся служащим, или его ближайший родственник⁶⁴ являлся должностным лицом (управляющим) компании в течение последних 3-х лет⁶⁵.

Получение вознаграждения. Если директор в течение последних 3 лет получал свыше 100 000 долларов США в год в качестве вознаграждения от компании, акции которой котируются на бирже.

Аффилированность с аудитором. Если директор аффилирован или работал по найму у аудитора (внешнего или внутреннего, бывшего или настоящего) компании, и если такая связь директора или оказание услуг по аудиту осуществлялось в течение последних 3-х лет.

Первые три критерия объединены одним общим признаком. Они означают, что переход человека от состояния подконтрольности и зависимости от интересов компании к состоянию осуществления контроля, когда ему надо влиять на интересы компании, объективно приводит к невозможности независимого принятия решений, так как такое лицо было зависимым до такого перехода!

Директорская сцепка. Если директор является должностным лицом другого общества, в котором любое другое должностное лицо является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям.

Данное положение аналогично российскому Кодексу, однако оно имеет значение именно в условиях американского корпоративного права, которое разрешает совету директоров самому устанавливать вознаграждение своим членам, что уже само по себе создает конфликт интересов. Суммы вознаграждений членов совета всегда должны быть одобрены общим собранием акционеров, что выгодно отличает российскую корпоративную практику.

Деловые связи (крупный контрагент). Если директор является работником или управляющим компании, которая осуществляет или получает платежи от компании на сумму свыше 1 миллиона в год или 2% от годового консолидированного дохода в течение последних 3-х лет.

Данный критерий в 2% значительно ниже 10% российского Кодекса, что можно признать справедливым. Снижение дохода на 2% является существенным для компании. В то время как порог в 10% является более значимым признаком и означает фактически слияние между компаниями, что позволяет рассматривать эти компании как один бизнес с точки зрения конкуренции.

Например, Нью-Йоркская фондовая биржа (NYSE) , попавшая под огонь критики за пробелы в собственной системе корпоративного управления, готовится провести самый масштабный пересмотр структуры управления с 1970-х годов. "Структура управления Нью-Йоркской биржи не пересматривалась уже довольно давно, - заявил Леон Панетта, директор NYSE и сопредседатель комиссии, которой поручено проанализировать деятельность совета директоров биржи. - Мы в комиссии считаем, что необходимо обратить внимание на все моменты, включая и вопрос о том, как определяется вознаграждение директоров и раскрывается информация о нем". Ревизию комиссия намерена проводить до конца осени.

После корпоративных скандалов прошлого года NYSE ужесточила требования к компаниям, входящим в ее листинг, но на собственное руководство их не распространила. Например, в советах директоров публичных компаний независимые директора теперь должны составлять большинство, а в совете директоров NYSE их можно пересчитать по пальцам. Некоторые из бывших директоров биржи (например, гендиректор Vivendi Universal Жан-Мари Месье) или кандидатов в совет директоров (в частности, гендиректор Citigroup Сэнфорд Уэйлл) сами оказались замешанными в скандалах. Сейчас регулирующие органы расследуют деятельность инвестбанка Invemed Associates, которым руководит председатель комитета NYSE по вознаграждениям Кеннет Лэнгоун; предполагается, что банк взимал с клиентов завышенные комиссионные за право купить акции во время горячих первичных эмиссий⁶⁶.

Необходимо обратить внимание на определение ближайшего родственника директора (immediate family member) в Правилах NYSE. Таким родственником является супруг, родители (родные и приемные), дети (родные и приемные), братья и сестры (родные и сводные) и иные домочадцы, с которыми имеется общее хозяйство. Как и в иных случаях, конфликт интересов не терпит жестких формулировок, поэтому добавим к этому достаточно широкому определению еще один признак: все иные родственники, по отношению к которым проявляется забота об их материальном благосостоянии, или с которыми имеется общий бюджет (то есть полученный доход полностью или частично является общим и расходуется на общие цели).

Отметим, что Правила NYSE содержат пять признаков, как и Кодекс, но из них только три общие: работа по найму, директорская сцепка и деловые связи. Кодекс справедливо дополняет отсутствие связи с аффилированными лицами (или любыми акционерами) общества и прямой связи с государством или иными лицами, представителем которых он является по отношению к обществу. Правила NYSE добавляют в список критериев независимости аффилированность с аудитором и получение вознаграждения. Итого всего семь критериев. К этому необходимо добавить, что независимый директор не должен быть одновременно членом исполнительного руководства компанией и не работать на консультантов, оказывающих услуги компании.

В более обобщенном виде критерии зависимости (применительно к независимым директорам) выглядят следующими:

- работа по найму, осуществление управленческих функций в рамках компании;

- оказание для компании аудиторских, консультационных услуг;

- совместная работа в другой компании в прошлом;

- связи в рамках осуществления бизнеса;

- связь (аффилированность) с государством и иными акционерами или аффилированными лицами общества.