Учебный год 22-23 / ГП Старые хорошие билеты 339 стр
.pdf
д) залог вещей в ломбарде (ст. 358)
III по основанию возникновения
1)договорный
2)законный:
1.К.-П.: продавец передал товар покупателю до оплаты => товар в залоге у продавца до оплаты п.5 ст. 488
2.договор ренты: при передаче недвижимости под выплату ренты у получателя ренты недвижимость под залогом п.1 ст. 587.
2. Субъекты.
Залогодержатель – кредитор по основному обяз-ву.
Залогодатель – должник по основному обяз-ву либо 3-е лицо (п.1 ст. 335 ГК).
При залоге вещи: залогодатель – собственник вещи либо обладает на ХВ (п.2 ст. 335) либо
обладает ОУ (казенное предприятие с согласия собственника)
При залоге права: залогодатель – обладатель права (если закладывется право аренды или иное право на
чужую вещь, то необходимо согласие собственника, когда законом или договором запрещено отчуждение права без согласия собственника п.3 ст. 335)
Если залогожатель 3-е лицо, то оно может заключить с должником договор о возмещение в случае обращения взыскания на заложенное имущество либо 3-е лицо может само исполнить обязательство за должника, чтобы не обращать взыскание на заложенное имущество (тогда к залогодателю перейду права кредитора ст. 387).
Предшествующие/последующие залогодержатели
Возможны при перезалоге (последующем залоге). Т.е если один объект заложен несколько раз, что каждый полседующий залогодержатель может обратить взыскание на заложенное имущество только после предшествующего (п.1 ст. 342 ГК) – ПРИНЦИП СТАРШИНСТВА.
Нарушение правил о последующем залоге
Залогодатель обязан уведомлять последующих залогодержателей о предшествующем залоге. Договором о залоге можно запретить последующий залог. Если данное положение будет нарушено, то залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а
если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога (п.2 ст. 351 ГК).
Нарушение правил о последующей ипотеке
Если последующая ипотека запрешена, и, невзирая на данный запрет, был совершена последующая ипотека, то последующая ипотека оспорима по иску прешествующего залогодержателя (п.3 ст. Закона об ипотеке).
Совместные залогодержатели
Залогодержатели имеют долю в праве залога на одно имущество – ПРИНЦИП СТАРШИНСТВА НЕ ДЕЙСТВУЕТ.
Все их действия д.б. совместными, согласованными и одновременными. Требования залогождержателей подлежат удовлетворению прорционально их доле в праве залога.
3. Основания возникновения залога (п. 3 ст. 334 ГК)
а) из договора;
б) на основании закона, а вернее, при наступлении указанных в законе обстоятельств
1.К.-П.: продавец передал товар покупателю до оплаты => товар в залоге у продавца до оплаты п.5 ст. 488
2.договор ренты: при передаче недвижимости под выплату ренты у получателя ренты недвижимость под залогом п.1 ст. 587.
Существенные условия договора о залоге:
1) ПРЕДМЕТ
Индивдуально-определённая вещь (либо родовая при залоге в обороте), в т.ч. и та, которая возникнет в будущем необходимо индивидуализировать: а) описать особые черты; б) наложить специальные знаки ст. 388; в) оставить под замком или печатью залогодержателя)
Право (обязательственные, кроме тесно связанных с личностью) также нужно индивидуализировать: а) назвать право, описать имущество (например, арендные); б) охарактеризовать право (срок, сущность); в) назвать субъекта, заложившего право.
2) ОЦЕНКА ПРЕДМЕТА ЗАЛОГА (по соглашению сторон, кроме случаев, когда предусмотрены особые правила оценкипри залоге земли (ст. 67 Закона об ипотеке), залоге, обеспечивающем бюджетный кредит (ст. 76 БК))
3) ССЫЛКА НА ОСНОВОНОЕ: указание на СУЩЕСТВО обязательства, которое
обеспечивается залогом, его РАЗМЕР и СРОК ИСПОЛНЕНИЯ.
+
4) указание на то, У КАКОЙ СТОРОНЫ НАХОДИТСЯ ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА* (при залоге движимого)
Залог с передачей вещи – заклад.
Передача ЦБ в депозит нотариуса – заклад (п. 4 ст. 338)
Стороны сам выбирают, у кого останется вещь, кроме ипотеки и залога товаров в обороте.
5) ЛИЧНОСТЬ ДОЛЖНИКА ПО ЗАЛОЖЕННОМУ ПРАВУ* (при залоге прав)
4. Формы залоговых сделок.
а) простая письменная (п.2 ст. 339 ГК). Несоблюдение => недействительность (п. 4 ст. 339
ГК).
б) если договор по основному обязательству (передача движимого имущества или права) подлежит нотариальному удостоверению, то и договор о залоге требует нотариального
удостоверения (рента, либо в договоре решили).
в) договор об ипотеке подлежит государственной регистрации (п.3 ст. 339 ГК, ст. 10 ФЗ об ипотеке).
Особые требования:
1) заложенные ТС вносятся в особый реестр, который ведут организации, по учёту ТС, т.е. МРЭО (п.2 ст. 40
Закона «О залоге»)
2)залог эмиссионных ЦБ д.б. зарегистрирован в реестре у эмитента или депозитария.
3)залоговый билет – при залоге вещей в ломбарде п.2 ст. 358 ГК
5.Предмет залога.
Предметом может быть любое имущество (п.1 ст. 336): 1) вещи (в т.ч. деньги и ЦБ)
-индивидуально-определённые
-родовые (как исключение при залоге товаров в обороте)
2) имущественные права (требования) – обязательственные, т.к. ст. 55 ФЗ о Залоге
3) иное имущество (доля в п/с, доля в уставном капитале ЮЛ)
Не могут быть предметом залога:
1)имущество изъятое из оборота
2)требования неразрывно связанные с личностью кредитора (алименты, требования по обяз-ву из
причинения вреда жизни и здоровью)
3) иные права, залог или передача которых запрещениа законом (например, арендатор участка
лесного фонда не имеет права закладывать его подп. 3 абз.3 ст. 5 ЛК)
Нельзя отдавать под залог денежные средства, находящиеся на банковском счёте (п. 3 Письма
ВАС РФ № 26 1998).
6. Содержание залогового правоотношения.
Залог с передачей имущества (ручной заклад):
Права ЗАЛОГОДАТЕЛЯ:
1. право распоряжения с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом,
договором или вытекает из существа залога (отчуждать, сдавать в аренду и безвозмездное пользование,
завещать и т.д. п.2 ст. 346). Если будут нарушения, то залогодержатель может требовать досрочного исполнения основного обяз-ва или обратить взыскание на предмет залога.
2. права замены вещи
Обязанности ЗАЛОГОДАТЕЛЯ:
1)передать предмет
2)получать согласие на распоряжения
Риск случайной гибели или повреждения несёт залогодатель.
Залогодержатель отвечает за утрату или повреждение при наличие его вины (умысла или
неосторожности), а если он осуществляет п/д, то при отсутствии непреодолимой силы.
Права ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЯ:
1.право пользования заложенным имуществом, если разрешено договором + отчёт о
пользовании (ОБЩЕЕ ПРАВИЛ: нельзя пользоваться заложенным имуществом)
2.право извлекать плоды в погашение основного обяз-ва, если предусмотрено в договоре.
3.если имущество у него, то владельческая защита (п.1 ст. 347, ст. 301-303).
4.если есть право пользования, то право на негаторный иск (п.2 ст. 347)
Обязанности ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЯ:
1)страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования;
2)обеспечивать сохранность имущ-ва;
3)уведомлять об угрозе;
4)допускать к проверке по документам и фактически;
5)предоставлять отчёт о пользовании, если имеет право пользования.
Залог без передачи:
Права ЗАЛОГОДАТЕЛЯ
1.право пользования
2.право распоряжения с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом,
договором или вытекает из существа залога (отчуждать, сдавать в аренду и безвозмездное пользование,
завещать и т.д. п.2 ст. 346). Если будут нарушения, то залогодержатель может требовать досрочного исполнения основного обяз-ва или обратить взыскание на предмет залога.
3. права замены вещи
Обязанности ЗАЛОГОДАТЕЛЯ:
1)страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования;
2)обеспечивать сохранность имущ-ва;
3)уведомлять об угрозе;
4)допускать к проверке по документам и фактически;
5)получать согласие на распоряжения;
Риск случайной гибели или повреждения несёт залогодатель.
Залогодержатель отвечает за утрату или повреждение при наличие его вины (умысла или неосторожности), а если он осуществляет п/д, то при отсутствии непреодолимой силы.
Права ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЯ:
1) проверять предмет залога фактически и по документам
В обоих случаях ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЬ может требовать досрочного исполнения основного
обязательства:
1)если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен;
2)нарушения залогодателем правил о замене предмета залога (напрмер, заменит без согласия
залогодержателя);
3)утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не восстановит предмет залога аналогичным имуществом;
4)обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным
последующим залогом.
5)* нарушения залогодателем правил о последующем залоге (не предупредил последующих о
предыдущем, заключил договор о залоге в нарушение требования в предыдущем);
6)* невыполнения залогодателем обязанностей по страхованию, принятию мер по обеспечению сохранности предмета залога, препятствовал проверке условий хранения и сохранности.
7)* нарушения залогодателем правил о распоряжении заложенным имуществом
(распоряжение без согласия залогодержателя)
*-в случае отказа удовлетворить требование, залогодержатель может обратить взыскание на заложенное имущество, в остальных не может, т.к. уже нет предмета залога.
7. Основания обращения взыскания на заложенное имущество.
Основание обращения взыскания – условия, при которых возникает право обратить взыскание имущество должника.
Условия:
1. МАТЕРИАЛЬНЫЕ- существенное нарушение должником своих обязанностей
по основному обязательству (п.1 ст. 348) + нарушение условий залогового правоотношения.
I) Cущественное нарушение должником своих обязанностей по основному обязательству
(п.1 ст. 348)
СУЩЕСТВЕННОСТЬ: взыскание не допускается, если нарушение незначительно и размер требований кредитора явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.
Презумпция несоразмерности (п. 3 ст. 348 ГК, ст. 541 Закона об ипотеке) при одновременном соблюдении 2 условий:
а) сумма неисполненного обяз-ва – менее 5 % от стоимости заложенного имущества; +
б) период просрочки исполнения менее 3 месяцев;
Т.е. существенное нарушение: сумма больше 5% от стоимости либо просрочка более 3 месяцев.
Должник может доказать, что нарушение несущественное и при выполнении 2 ух условий.
Кредитор может доказать, что нарушение существенное и при отсутствие 2ух условий.
СПЕЦИАЛЬНОЕ ПРАВИЛО: Если основное обязательство исполняется периодическими платежами - просрочка платежа более 3 раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка незначительна. Можно предусмотреть и менее раз (т.е. 1 просрочка).
II) Нарушение залогодателем условий залогового правоотношения
3 ЮФ:
1.Нарушение залогодателем обязанностей;
1)если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен;
2)нарушения залогодателем правил о замене предмета залога (напрмер, заменит без согласия залогодержателя);
3)утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не восстановит предмет залога аналогичным имуществом;
4)обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом.
5)* нарушения залогодателем правил о последующем залоге (не предупредил последующих о предыдущем, заключил договор о залоге в нарушение требования в предыдущем);
6)* невыполнения залогодателем обязанностей по страхованию, принятию мер по обеспечению сохранности предмета залога, препятствовал проверке условий хранения и сохранности.
7)* нарушения залогодателем правил о распоряжении заложенным имуществом (распоряжение без согласия залогодержателя)
*-в случае отказа удовлетворить требование, залогодержатель может обратить взыскание на заложенное имущество, в остальных не может, т.к. уже нет
предмета залога.
2. Кредитор потребовал у должника досрочного исполнения основного обяз-ва (нельзя
заставить, т.к. если залогодатель и должник разные лица, и залогодатель нарушает обязательства, должник не виновен => обращение взыскания на имущество должника недопустимо);
3. Должник отказал в досрочном исполнении.
При наличие 3 фактов кредитор может обратить взыскание в судебном порядке на заложенное имущ-во.
2. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ - судебное решение, соглашение, исполнительная надпись нотариуса.
а) судебное решение (ОБЩЕЕ ПРАВИЛО п.1 ст. 349 ГК)
Только в судебном порядке:
1. несколько созалогодержателей;
2.предмет залога имеет историческую, художественную или иную культурную ценность.
3.залогодатель безвестно отсутствует;
4.предмет залога ЖП, собственник которых ФЛ
5.заложенное имущество заложено несколько раз + разный порядок реализации имущ-ва.
б) внесудебный порядок:
1. соглашение залогодателя с залогодержателем (п.6 ст. 349 ГК).
Можно заключить в любое время.
Согашение может быть отдельным (форма как у договора о залоге) либо включить в договор.
Согласие залогодателя ФЛ на внесудебный порядок должно быть зафиксировано
нотариально.
Можно предусмотреть: -исполнительная надпись нотариуса,
-льготная отсрочка (срок на выполнение, если не устраняется нарушение, то можно обращать взыскание),
-сразу обращение взыскание,
-судебный порядок, -несколько способов обращения на выбор,
и т.д.
Если нарушает чьи-то права, то соглашение по иску этого лица можно признать недействительным.
Если не исполняется добровольно, то полежит исполнение по исполнительной надписе нотариуса.
Внесудебный порядок не применяется, когда требуется обязательный судебный порядок
2. предусмотрено в законе - исполнительная надпись нотариуса (п.3 ст. 12 ФЗ о ломбардах)
а) Если внесудебный порядок не исполнен добровольно, то можно прибегнуть к исполнительной надписи нотариуса, т.е.уже д.б. соглашение о внесудебном порядке
б) При залоге вещей в ломбарде по истечение льготного срока (1 месяц), если иное не предусмотрено в
договоре.
в) Договор о залоге удостоверен нотариально => можно на основе исполнительной надписи.
8. Порядок обращения взыскания(ст. 350).
Реализация ДВИЖИМОГО имущества: (28.1, 28.2 Закона о залоге, ст. 350 ГК)
Если в судебномпорядке,
1) продажа с публичных торгов (ст. 89-93 ФЗ «Об исполнительном производстве»).
а) если требуется оценщик: 80% от рыночной стоимости, определяемой оценщиком, если
иное не предусмотрено соглашением сторон (но меньше 80 нельзя ч. 2 п. 39 Постановления Пленума ВС 2011)
(п.11 ст. 28.1 Закона о залоге).
б) если не требуется оценщик, то определяет суд, на основании соглашения достигнутого в суде, а если спор по поводу цены, то суд определяет цену самостоятельно.
Если во внесудебномпорядке, т.е. в соглашении можно предусмотреть,
1) продажа с публичных торгов в упрощённом порядке (открытый
аукцион) – если порядок реализации не предусмотрен. Источник регулирорвание не ФЗ «Об исполнительном производсте», а ГК (447, 448). Законом о залоге, соглашение сторон.
Цена:
а) если требуется оценщик: 80% от рыночной стоимости, определяемой оценщиком, если
иное не предусмотрено соглашением сторон (но меньше 80 нельзя ч. 2 п. 39 Постановления Пленума ВС 2011)
(п.12 ст. 28.1 Закона о залоге).
б) если не требуется оценщик, то начальная цена в договоре о залоге или соглашении о внесудебном порядке.
Обращение в собственность после торгов:
При объявлении торгов несостоявшимися (участвовало меньше 2ух человек, не подняли начальную цену,
победитель торгов не внёс покупную сумму) залогодержатель может приобрести в собственность (по к.- п.), а цену зачесть в учёт свох требований в течение 10 дней.