Англосаксонская модель текущего обеспечения.

Английское право содержит разделение обеспечения на два вида: fixed charge (фиксированное обеспечение) и floating charge (текущее обеспечение).

Судебная практика выработала три основных критерия floating charge:

1) обременение устанавливается над всем настоящим и будущим имуществом.

Обременено может быть все имущество предпринимателя или отдельный тип этого имущества (чтобы не было как в ситуации с коровами выше).

1.1. предмет обременения может изменяться во время существования обременения;

1.2. залогодатель может свободно вести свой бизнес без согласия залогодержателя в рамках нормальной предпринимательской деятельности.

1.3. должником может выступать только предприниматель.

1.4. титул залогодержателя, имеющего текущее обеспечение, всегда слабее титула залогодержателя, имеющего fixed charge.

1.5. залогодержатель обращает взыскание путем кристаллизации, в результате чего текущее обеспечение модифицируется в фиксированное.

Обладает свойством публичности.

В США дихотомия обеспечительного интереса на фиксированный и текущий была уничтожена.

В США и Канаде:

1) текущий интерес не модифицируется в фиксированный;

2) в отношении других «обеспеченных» кредиторов действует правило старшинства заключения договоров (английское право содержит иное правило: текущее обременение всегда слабее фиксированного вне зависимости от времени создания или регистрации);

Глобальное обеспечение в континентальной системе права.

Континентальная система права не содержит аналога floating charge.

В Германии сначала был залог в принципе с передачей вещи, но после Первой Мировой войны надо было посессорность ослабить, так как закладываемые вещи были единственным источником дохода, да и банкам нечего было делать с ними, они же занимались только финансовыми операциями, а более того, они же должны были нести расходы на хранение этих вещей.

Потому появились следующие конструкции:

1) складской залог - представляет собой обычный залог товаров в конкретном помещении.

2) обеспечительная передача права собственности на движимые вещи, находящиеся в определенном месте.

При обеспечительной передаче стороны заключают два соглашения: обязательственное и вещное.

Соглашение об обеспечении уже представляет собой обязательственное правоотношение.

Вещное соглашение часто оформляют сделкой под отменительным условием. При исполнении основного обязательства право собственности автоматически переходит обратно к должнику.

2.1. не устанавливается владение над вещью (у прежнего собственника остается непосредственное владение);

2.2. фидуциарный собственник (кредитор, которому передано право собственности) не может ничего сделать с вещью, потому что его право собственности непередаваемо

2.3. фидуциарный собственник не может пользоваться вещью, потому что она остается у должника.

Индустриальный залог.

Модель глобального обеспечения во Франции представлена концепцией варранта. Французское право требует посессорного залога. Без передачи владения залог будет недействителен.

Информация из интернета: Варрант – залоговое свидетельство – документ, предназначенный для передачи товара в залог. Он удостоверит право залога и вручается залогодержателю, который, в свою очередь, может самостоятельно передавать его другим лицам по передаточной надписи (индоссаменту).

В России.

В ГК РФ были внесены изменения, согласно которым теперь предприниматель может заложить все свое имущество.

Теперь в РФ есть:

1) залога товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ);

2) глобального обеспечения (п. 2 ст. 339 ГК РФ);

3) двойного складского свидетельства (ст. 913 ГК).