7. Залог исключительных прав

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (пункт 1 статьи 1225) могут быть предметом залога в той мере, в какой правила настоящего Кодекса допускают их отчуждение.

Брагинский/Витрянский ипотека.

Современное понятие ипотеки по российской гражданско-правовой доктрине отличается от традиционного подхода к данному виду залога, сформировавшегося еще в римском праве, где под ипотекой разумелся всякий залог при сохранении за залогодателем права владения и пользования заложенным имуществом, и в этом смысле ипотека противопоставлялась закладу.

Закон об ипотеке: ипотека - договор о залоге недвижимого имущества. Имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании.

Конечно же, и с точки зрения российского гражданского законодательства имеется в виду сохранение права владения и пользования заложенным имуществом при ипотеке за залогодателем.

Вместе с тем сохранение за залогодателем права владения и пользования заложенным имуществом не является видообразующим признаком ипотеки. В качестве такового по российскому гражданскому законодательству признается предмет залога, каковым при ипотеке должно являться только недвижимое имущество.

К залогу недвижимого имущества (ипотеке) применяются правила ГК о вещных правах, а в части, не урегулированной указанными правилами и законом об ипотеке, общие положения о залоге.

Семинар:

Щербаков про залог прав.

Есть ли обеспечение в залоге имущественных прав.

Его нету, но все-таки немного есть.

Почему нету.

1) отсутствие права следования.

2) отсутствие добросовестного приобретателя (так как это обязательственные права). Кроме реестровых (залог ценных бумаг в реестре). + для залога интеллектуальных прав, когда там есть реестр (товарный знак и все такое).

3) наличие полного распоряжения требования, которое является предметом залога.

Почему в какой-то степени есть.

1) попытка есть (в ГК), она затрудняет, но не исключает распоряжение должником права. Если уступают, то третье лицо получает просто имущественное право без всякого залога – права следования нет.

Проблема в том, что уступается требование, обеспеченное залогом. Уступается требование, являющееся предметом залога.

Предмет залога – право требования, а не само имущество.

Зикун концепция тотального обеспечения.

С поправками 2013 года концепция глобального обеспечения в российском гражданском праве стала реальностью.

(«текущее» = «глобальное» исполнение).

Согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Казус: Правовые позиции Верховного суда в Канаде (по вопросу: должник заключил плавающий залог, под обеспечение попало все имущество должника, а потом траст на все имущество – возник вопрос, что сильнее – траст или залог? Суд первой инстанции, а затем и Верховный суд сказали, что Залог):

1) В основе текущего обеспечения – обеспечительный интерес. Такое распоряжение (как в фабуле) является противоправным, так как нарушает обеспечительный интерес кредитора с текущим обеспечением и разумные ожидания сторон.

2) В основе текущего обеспечения лежит теория разрешения - кредитор разрешает должнику вести дела в рамках обычной предпринимательской деятельности.

3) Кредитор с floating charge имеет беститульное владение. Однажды совершенная привязка, т.е. кристаллизация обеспечительного интереса, уже не может иметь обратной силы. Фиксированный интерес никогда уже не сможет стать текущим.

4) В основе текущего обеспечения лежит доверие кредитора к должнику. Это фидуциарная конструкция.

Зикун: Предъявление строгих требований к определенности предмета обеспечения является неразумным и несоразмерным.

Зикун говорит, что про определимость имущества, когда это возможно? Например, когда обременены 5 коров из стада. Но есть часть стада погибнет – это погибли обремененные залогом коровы или нет? В таком случае должно быть обременено все стадо, а кредеитор потом просто выберет свои 5 коров.