Определенный способ выражения акцепта может быть установлен в оферте. Например, там может быть указано, что акцептом будет считаться только явная его форма <1>: в таком случае молчание или исполнение условий оферты не будет считаться акцептом. Если в оферте не указан способ акцепта, то адресат оферты может избрать любой из доступных способов. ГК РФ <2> предусматривает следующие варианты: явный способ акцепта (заявление), акцепт действием, в некоторых случаях акцепт молчанием (п. п. 2, 3 ст. 438 ГК РФ). Принципы Европейского договорного права <3> (далее - PECL) используют формулировку any form of statement без перечисления их возможных видов (ст. 2:204(1)). Статья 2:204(2) PECL говорит, что молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом, а п. 2 ст. 2:205 говорит об акцепте действием. Единообразный торговый кодекс США <4> (далее - ЕТК) не предъявляет требований к форме акцепта, но он упоминает акцепт действием (§ 2-206(2)). Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров ООН <5> (далее - ВК) выделяет следующие способы акцепта: заявление, иное поведение, молчание и бездействие (молчание и бездействие лишь в определенных случаях являются акцептом) и совершение действий по исполнению договора (ст. 18 ВК).

--------------------------------

<1> Явная форма акцепта: классическая форма или заявление - это подписание договора или направление оференту письма, где указано согласие на заключение договора (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права / Редкол.: В.С. Ем, Н.В. Козлова. М.: Статут, 2003. Т. 2: Товар. Торговые сделки. С. 116).

<2> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (ред. от 01.07.2015) // СПС "КонсультантПлюс".

<3> Principles of European Contract Law // http://www.transnational.deusto.es/emttl/documentos/Principles%20of%20European%20Contract%20Law.pdf (дата обращения: 12.11.2014).

<4> Uniform Commercial Code // https://www.law.cornell.edu/ucc (дата обращения: 12.11.2014).

<5> Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров // http://www.cisg.ru/tekst-venskoj-konvencii.php (дата обращения: 12.11.2014).

Требования к содержанию акцепта в разных актах представлены по-разному. Следуя классическому правилу "зеркального соответствия" <1> акцепта оферте, к акцепту предъявляются следующие требования: безусловность и безоговорочность <2>. Такого правила придерживается ГК РФ (ст. 443). В соответствии с правилом зеркального соответствия акцепт не может содержать новых условий или менять те, что представлены в оферте, если ответ на оферту содержит дополнительные или отличные условия, то он является отклонением оферты и контрофертой.

--------------------------------

<1> "Согласно нормам общего права акцепт должен быть зеркальным отражением оферты; это означает, что акцепт не может включать в себя дополнительные условия или изменять какие-либо условия оферты" (Бернам У. Правовая система США. Вып. 3. С. 638).

<2> См., например: Каткова Е.А. Указ. соч. С. 132; Баринов А.В. Заключение гражданско-правового договора в общем порядке: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2004. С. 16; Гражданское право:

PECL (ст. 2:208) и ЕТК (§ 2-207) не придерживаются концепции зеркального соответствия оферте акцепта, поэтому данными актами к акцепту не предъявляется требование безусловности и безоговорочности. Акцепт может содержать дополнительные условия либо менять условия, содержащиеся в оферте.

При разработке ВК пытались угодить странам общего права, которые придерживаются правила зеркального соответствия, и странам, которые принимают акцепт на иных условиях. В качестве общего правила ВК избрал правило зеркального соответствия - ст. 19(1) ВК, но из него предусмотрены некоторые исключения.

Таким образом, акцепт - это ответ на оферту, содержащий согласие на заключение договора. К акцепту предъявляются требования относительно его способа выражения: заявление, акцепт действием или молчанием, бездействие. Требования относительно срока, в течение которого он должен быть предоставлен: разумный срок; срок, установленный в оферте. И требования к его содержанию: может он содержать дополнительные и отличные условия или нет.

3. Способы акцепта

Существуют следующие способы акцепта: заявление (явная форма), акцепт действием, акцепт молчанием, бездействием <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Васьковский Е.В. Учебник гражданского права / Науч. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2003. С. 160; Г.Ф. Шершеневич выделял следующие способы принятия: явное принятие, молчание и непосредственное исполнение договора, способы отклонения оферты: явное, безмолвное (См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. С. 116).

3.1. Акцепт заявлением

Заявление является наиболее распространенным способом. Адресат оферты выражает свое согласие на заключение договора в письменной или устной форме. Заявление может быть использовано адресатом оферты без всяких ограничений. Пункт 1 ст. 438 ГК РФ говорит, что акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии; п. 1 ст. 18 ВК <1> закрепляет, что заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом <2>; ст. 2:204(1) PECL содержит следующее положение: заявление или поведение адресата оферты, выраженное в любой форме, является акцептом, если оно означает согласие с офертой. Согласно § 2-206(1) ЕТК оферта может быть акцептована любым разумным способом, если оферент не укажет конкретный способ, которым она может быть акцептована <3>.

--------------------------------

<1> "В целях уточнения понятия "заявление" как формы акцепта в процессе разработки ВК решено было добавить в текст статьи, определяющей формы акцепта, специальное указание на то, что акцепт может выражаться также через иное поведение стороны, свидетельствующее о ее согласии с офертой". Например, через подписание договора (Кучер А.Н. Заключение договора в соответствии с Венской конвенцией ООН... С. 63).

<2> В комментариях к ВК указано, что если оферент направляет оферту посредством электронного сообщения, это означает, что он готов получить акцепт также посредством электронного сообщения, на тот же адрес (Schwenzer I. Commentary on the UN Convention on the International Sale of Goods (CISG). 3rd ed. Oxford: Oxford University Press, 2010. P. 318).

<3> Бернам У. Правовая система США. Вып. 3. С. 638.

Адресат оферты выражает свое согласие на заключение договора в явной форме и направляет его оференту. Нет единого подхода относительно того, с какого момента договор считается заключенным, так, по общему правилу акцепт вступает в силу в момент его достижения оферента, а в соответствии с правилом почтового ящика <1> акцепт вступает в силу в момент сдачи его на почту, соответственно с этого момента договор считается заключенным. Нужно обратить внимание, что договор согласно правилу почтового ящика уже заключен в тот момент, когда оферент об этом не знает. Риск неполучения акцепта лежит исключительно на оференте. Данного подхода придерживаются страны общего права <2>. ЕТК не последовал правилу почтового ящика.

--------------------------------

<1> Правило было установлено прецедентом Adams v. Lindsell (1818) B. & Ald. 681 // http://www.repository.law.mdiana.edu/cgVviewcontent.cgi?article=3731&context=Uj (дата обращения: 15.04.2015).

<2> "If acceptance is communicated by mail, it becomes effective with the dispatch of the letter. The contract is concluded even if the letter is lost on the way or reach the offeror late. When using e-mail or fax, the postal rule applies only if the offeree could not be aware of the transmission failure. If the use of the respective means of communication was unreasonable or if the offeror expressly stated that acceptance has to reach him to become effective". (Illmer M. Op. cit. P. 380).

Страны, не относящиеся к системе общего права, придерживаются правила, что акцепт вступает в силу в момент достижения оферента. В таком случае риск неполучения оферентом акцепта лежит на адресате оферты и договор будет заключен лишь в момент получения акцепта оферентом. Статья 2:205(1) PECL, п. 1 ст. 433 ГК РФ говорят о том, что договор считается заключенным в момент, когда акцепт достигает оферента. Второй подход представляется более справедливым, так как только адресат оферты знает, что он направил акцепт, он выбирает способ отправки акцепта, время отправки, поэтому разумно возложить на него риски за неполучение оферентом акцепта, риски за опоздание акцепта. При использовании правила почтового ящика может сложиться ситуация, что акцепт потеряется в пути и вовсе не достигнет оферента, но договор уже будет считаться заключенным. Оферент будет обязан по договору, но не осведомлен об этом.

С другой стороны, правило почтового ящика гармонично вписывается в систему общего права: учитывая, что здесь оферта может быть отозвана оферентом до ее акцепта, данный подход позволяет защитить адресата оферты от отзыва оферты тем, что акцепт вступает в силу с момента сдачи его на почту <1>. ЕТК в § 2-205 предусматривает для коммерческих сделок безотзывность оферты в течение определенного срока.

--------------------------------

<1> Кетц Х., Цвайгерт К. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. / Пер. с нем. М.: Международные отношения, 2000. Т. 2: Договор. Неосновательное обогащение. Деликт. С. 51 - 52.

Адресат оферты, направив оференту акцепт, может передумать относительно заключения договора. В таком случае он может направить оференту отзыв акцепта, если правопорядок допускает подобное <1>.

--------------------------------

<1> "Лицо, которому предложены условия, может по принятии их еще изменить свою волю, лишь бы второе известие, в котором лицо отступается от согласия, достигло другого контрагента прежде первого или по крайней мере в одно время с ним" (Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч.: По испр. и доп. 8-му изд. 1902 г. Ч. 2 / Редкол. В.С. Ем, Н.В. Козлова, С.М. Корнеев, Е.В. Кулагина, П.А. Панкратов, Е.А. Суханов. М.: Статут, 1997. С. 169).

ГК РФ допускает отзыв акцепта. Этому вопросу посвящена ст. 439, которая говорит, что если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее, чем сам акцепт, то акцепт не считается полученным <1>.

--------------------------------

<1> Одновременным поступлением будет считаться получение акцепта и его отзыва в общей почтовой доставке. При направлении акцепта посредством электронного сообщения направить одновременно отзыв невозможно, поэтому в данном случае незамедлительное отправление отзыва после отправления акцепта будет считаться одновременным (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. 3-е изд. М., 2005. С. 983. (Автор комментария - Н.И. Клейн)).

Представляется, что отзыв оферты возможен только в тех правопорядках, которые не придерживаются теории почтового ящика. Но есть точка зрения, что и в странах, где действует правило почтового ящика, допускается отправление отказа от оферты, а следом за ним направление непосредственно акцепта. В таком случае акцепт вступит в силу, только если он будет получен раньше, чем отказ от оферты <1>.

--------------------------------

<1> Бернам У. Указ. соч. С. 639.

3.2. Акцепт действием

Акцепт действием также широко применяется, как и акцепт заявлением. Так, п. 3 ст. 438 ГК РФ закрепляет возможность совершить акцепт действием, т.е. выполнить указанные в оферте условия договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы). В указанном пункте также отмечается, что оферта может содержать ограничения на акцепт действием, т.е. если оферент в предложении заключить договор укажет, что акцепт действием недопустим, то адресат оферты не сможет акцептовать оферту указанным способом.

ЕТК предусматривает акцепт действием (§ 2-206(2)) <1>. Согласно ЕТК адресат оферты, который осуществляет акцепт действием, должен известить о начавшемся исполнении оферента: в случае если он не известит и исполнение не достигнет оферента в пределах срока для акцепта, то оферент может считать оферту утратившей силу.

--------------------------------

<1> "Under the UCC <...>, it is clear that the typical offer may be accepted in any reasonable manner". (Murray J.E., Jr. An Essay on the Formation of Contracts and Related Matters under the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods // http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/text/murray8.html (дата обращения: 15.04.2015)). Contract Formation under the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods and the Uniform Commercial Code: Pitfalls for the Unwary // www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/leete2.html (дата обращения: 15.04.2015).

Оферент может прямо в оферте указать, что допускает акцепт действием, либо такая возможность может подразумеваться, если, например, оферент выставляет счет в качестве оферты, в таком случае, очевидно, подразумевается, что счет может быть оплачен и акцепт будет осуществлен в форме действия. ЕТК справедливо защищает оферента, так как возможно, что исполнение займет длительный период времени, и если оферент не будет извещен, что адресат оферты приступил к исполнению договора, то он не будет знать, заключен ли договор <1>.

--------------------------------

<1> Op. cit. P. 28.

ВК регулирует акцепт действием следующим образом <1>. По общему правилу акцепт действием допустим и вступает в силу, когда получен оферентом. Пункт 3 ст. 18 устанавливает, что если это

предусмотрено в оферте, выработано практикой между сторонами, установлено обычаем, то адресат оферты может использовать акцепт действием, не уведомляя при этом оферента. Акцепт действием в таком случае вступает в силу с момента начала совершения действия, если действия совершены в пределах срока для акцепта.

--------------------------------

<1> В оферте могут содержаться следующие выражения, которые свидетельствуют о допустимости акцепта действием: "отправьте немедленно", "обеспечьте для меня без задержки". (Huber P., Mullis A. Op. cit. P. 95).

Акцепт действием так же, как и акцепт молчанием, часто применяется в ситуации, когда стороны поменялись местами в процессе переговоров <1>. Стороны иногда не понимают, что до того момента, когда акцепт будет зеркально соответствовать оферте, договор не заключен, одна из сторон начинает исполнение, думая, что действует во исполнение заключенного договора и тем самым акцептует последнюю оферту <2>.

--------------------------------

<1> Huber P., Mullis A. Op. cit. P. 93.

<2> В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 22 декабря 2014 г. по делу N А21-885/2014 рассмотрен спор между обществом с ограниченной ответственностью, занимающимся перевозками, и государственным предприятием "Автовокзал". Между сторонами был заключен договор об организации пассажирских перевозок и обслуживанию пассажиров, в соответствии с которым предприятие осуществляло продажу билетов общества и осуществляло информирование пассажиров о времени отправления автобусов, предприятие получало вознаграждение в размере 12% от стоимости проданных билетов, договор пролонгировался на следующий год, если ни одна из сторон не заявляла свои возражения. В 2013 г. предприятие направило обществу новый договор, который предусматривал размер вознаграждения 15%. Общество направило предприятию протокол разногласий, но продолжило пользоваться услугами предприятия. Предприятие в течение всего года удерживало вознаграждение за свои услуги в размере 15%. В конце года общество обратилось в суд с требованием о взыскании излишне удержанной суммы. Арбитражный суд области и апелляционный суд исковые требования удовлетворили. Интересно отметить, что суды исходили из того, что договор от 2013 г. между сторонами был заключен, но условие о цене согласовано не было, что невозможно в соответствии с ГК РФ, так как акцепт должен быть полным и безоговорочным. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа решения нижестоящих судов отменил, в исковых требованиях обществу отказал, в силу того что предприятие направило обществу оферту, общество продолжало пользоваться услугами предприятия, что в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ является акцептом действием, т.е. договор был заключен на условиях предприятия. И только через некоторое время общество направило протокол разногласий.

Акцептовать действием можно, например, открытием аккредитива, началом производства требуемого товара (в случае, если по условиям оферты или в связи со спецификой товара такое производство можно однозначно отнести к действиям в соответствии с данной офертой) и др. <1>.

--------------------------------

<1> Фактическое пользование потребителем услугами следует считать акцептом действием. Пункт 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" // Вестник ВАС РФ 1997 N 7.

В соответствии с российским правом для признания акцепта действием надлежащим не требуется отправки сразу всей партии товара или оплаты сразу всей суммы по договору, поскольку акцепт может быть произведен и путем частичного исполнения <1>. Получив частичное исполнение, оферент будет знать о том, что договор заключен.

--------------------------------

<1> П. 58 Постановления Пленума ВС и ВАС N 6/8 от 1 июля 1996 г. // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9. С. 19.

Есть некоторые вопросы относительно того, какую оферту можно акцептовать действием: любую или только ту, которая содержит срок для акцепта? Есть сторонники того, что можно акцептовать действием любую оферту <1>. Есть также точка зрения, что действием можно акцептовать только ту оферту, где установлен срок для акцепта <2>. Сторонники указанной позиции аргументируют ее тем, что в п. 3 ст. 438 ГК РФ сказано, что действия должны быть совершены в срок, установленный для акцепта. Акцент делается на словосочетании "установленный срок", и из этого следует вывод об обязательном наличии установленного оферентом срока в оферте. На самом деле любая оферта имеет срок для акцепта, если оферент этот срок конкретно не определяет, то срок должен быть разумным. Следовательно, представляется правильным, что и оферта, которая должна быть акцептована в разумный срок, может быть акцептована действием.

--------------------------------